“法院認(rèn)為：從事審核的湯某系初次從事行政處罰決定審核的人員，未通過國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試取得法律職業(yè)資格，不具有對(duì)行政處罰決定的審核資格”
案件來源：毛偉、韶山市自然資源局資源行政管理:其他(資源)二審行政判決書 （2020）湘03行終125號(hào)
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01 案情簡介

2017年11月20日，湖南的毛偉向當(dāng)?shù)剜l(xiāng)政府申請(qǐng)，將宅基地舊房全部拆除，再建新房。當(dāng)?shù)卮逦瘯?huì)、派出所均審核蓋章，但未獲得國土部門批準(zhǔn)。

2018年2月5日、11月14日，因當(dāng)?shù)剡M(jìn)行美麗鄉(xiāng)村建設(shè)，毛家三兄弟向鄉(xiāng)政府繳納自籌款3萬元。

2019年3月，毛偉未經(jīng)批準(zhǔn)在原宅基地上拆舊建新。

2019年3月12日，韶山市自然資源局向毛偉發(fā)出《接受調(diào)查通知書》。

02 行政處罰

后經(jīng)調(diào)查取證等程序，2019年7月17日，韶山市自然資源局以毛偉未經(jīng)批準(zhǔn)在涉案地塊上建房的行為違法，對(duì)毛偉作出行政處罰，責(zé)令毛偉退還非法占用的土地給韶山，限期十五日內(nèi)拆除非法占用204㎡土地上新建的建（構(gòu)）筑物。

毛偉對(duì)此不服，提起訴訟。

03 一審判決

一審法院認(rèn)為，原告毛偉為了配合美麗鄉(xiāng)村建設(shè)對(duì)房屋進(jìn)行修繕改造，但是在改造過程中，未依法辦理批準(zhǔn)手續(xù)重建房屋，又超出原有宅基地的用地面積，被告韶山市自然資源局依據(jù)《土地管理法》規(guī)定，對(duì)毛偉作出的行政處罰，事實(shí)認(rèn)定清楚，程序合法，適用法律正確。

據(jù)此，判決：駁回原告毛偉訴訟請(qǐng)求。

04 二審爭辯

毛偉不服，向市中院提起上訴，主要理由有，負(fù)責(zé)案件審核的法規(guī)股股長湯某，系初次從事行政處罰決定審核，且沒有取得國家法律職業(yè)資格考試。

然而韶山市自然資源局辯稱，法治審核湯某資質(zhì)問題屬實(shí)，但不影響行政處罰程序合法性。

05 二審說理

二審法院經(jīng)審理認(rèn)為，韶山市自然資源局程序違法，且違反處罰過當(dāng)。

一、程序違法。一是涉案行政處罰涉及毛偉重大財(cái)產(chǎn)利益，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過集體討論才能決定實(shí)施，但韶山市自然資源局未提交證據(jù)證實(shí)該事項(xiàng)。二是在作出行政處罰決定前，從事審核的湯某系初次從事行政處罰決定審核，未通過國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試取得法律職業(yè)資格，不具有對(duì)行政處罰決定審核資格。三是從本案調(diào)查取證到作出行政處罰決定，明顯超過法定處理期限，且韶山市自然資源局未提交延長期限批準(zhǔn)文書等證據(jù)。故被上訴人作出的涉案行政處罰決定，違反法定程序。

二、實(shí)體處罰過當(dāng)。本案中，上訴人毛偉為了配合美麗鄉(xiāng)村建設(shè)對(duì)房屋進(jìn)行修繕改造，拆舊建新，已經(jīng)過村民小組、村委會(huì)、派出所審核蓋章，雖未取得有權(quán)機(jī)關(guān)審批，也超出原有宅基地用地面積，但上訴人的建房申請(qǐng)已在審批中，有權(quán)機(jī)關(guān)至今未對(duì)上訴人申請(qǐng)作出是否同意決定。上訴人作為本村常住農(nóng)業(yè)人口，且符合一戶一宅建房條件。上訴人在收到責(zé)令停止違法行為通知后，在已投入較大建房成本情況下，已按要求停止建設(shè)。在此情況下，被上訴人直接作出責(zé)令退還非法占用土地，限期拆除房屋的處罰決定，與立法目的不相符，也違法了行政比例原則，處罰明顯不當(dāng)。

06 二審判決

二審法院認(rèn)為，被上訴人韶山市自然資源局作出的行政處罰，程序違法，且明顯不當(dāng)，依法應(yīng)當(dāng)予以撤銷。原審認(rèn)定事實(shí)基本清楚，程序合法，但適用法律錯(cuò)誤，處理不當(dāng)。依照規(guī)定，判決：

一、撤銷一審行政判決；

二、撤銷被上訴人作出的《行政處罰決定書》；

三、責(zé)令被上訴人韶山市自然資源局在本判決生效之日起六十日內(nèi)依法重新作出處理。

07 小結(jié)

（一）農(nóng)村蓋房子的要求可真不少。希望早點(diǎn)厘清違建和應(yīng)建的分界線。老百姓跑部門，難免會(huì)擔(dān)心“門難進(jìn)，臉難看，事難辦”，可有些利益集團(tuán)在村里私搭亂建當(dāng)然也不行。

（二）法學(xué)考公仍是優(yōu)勢專業(yè)。隨著各項(xiàng)行政法規(guī)對(duì)法律職業(yè)資格的要求逐漸落地，各個(gè)行政機(jī)關(guān)對(duì)于有證的法學(xué)人才需求會(huì)有增無減。