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今天更新廣州“rush”開庭的最后一篇。

1.案件背景

被告在原告住所內(nèi)查獲一瓶物品后，依照法定程序，將該物品送至廣州市某第三方鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定。

2.法律規(guī)定

《公安機(jī)關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定》第八十七條：

為了查明案情，需要對專門性技術(shù)問題進(jìn)行鑒定的，應(yīng)當(dāng)指派或者聘請具有專門知識(shí)的人員進(jìn)行。

需要聘請本公安機(jī)關(guān)以外的人進(jìn)行鑒定的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)公安機(jī)關(guān)辦案部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)后，制作鑒定聘請書。

需要特別注意的是，聘請第三方機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定，必須制作鑒定聘請書，這是法定程序要求。

3.本案鑒定問題

既然法律明確要求應(yīng)當(dāng)制作書面的鑒定聘請書，那么我們再來看本案被告提交的證據(jù)目錄——

??被告證據(jù)目錄??

并沒有鑒定聘請書。

4.被告回應(yīng)

在律師看來，如未制作并提交鑒定聘請書，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被告的鑒定委托程序存在違法。

當(dāng)鄭律師提出該項(xiàng)質(zhì)證意見后，被告回應(yīng)稱：

“本案實(shí)際上存在《鑒定聘請書》，但其認(rèn)為該材料不屬于必須提交的證據(jù)，因此未向法庭提交，如有需要可以立刻當(dāng)庭補(bǔ)充提供?！?/p>

“不好意思，原告并未申請調(diào)取該證據(jù)。”

對此，代理人其實(shí)早有預(yù)判，此前在北京辦理的同類案件中，北京的被告也曾作出過完全相同的回應(yīng)。

那么，律師是如何回應(yīng)的？

“庭前，廣鐵法院已向各方當(dāng)事人送達(dá)《行政訴訟舉證通知書》，明確被告的舉證期限為收到起訴狀之日起十五日，同時(shí)也明確了舉證范圍為全部證據(jù)。

目前，本案被告的舉證期限已經(jīng)屆滿，其未提交該證據(jù)，應(yīng)依據(jù)《行政訴訟法》視為其沒有證據(jù)，即沒有《鑒定聘請書》，應(yīng)認(rèn)定鑒定程序違法?！?/p>

??庭前送達(dá)的文書??

反觀北京地區(qū)的同類案件，被告通常都會(huì)提交書面的《鑒定聘請書》，以證明其鑒定程序的合法性。

5.律師觀察

換個(gè)角度看，本案的爭議，其實(shí)已經(jīng)不只是個(gè)案中的一份文書是否提交的問題，鑒定聘請書并非形式性材料，而是啟動(dòng)第三方鑒定的法定前提。

如果連這一基礎(chǔ)環(huán)節(jié)都無法在舉證期限內(nèi)予以證明，那證據(jù)的來源與合法性，本身就已經(jīng)失去支撐。

程序一旦失守，實(shí)體結(jié)論也就難言穩(wěn)固。

本案最終的裁判結(jié)果，或許不僅關(guān)乎個(gè)案輸贏，更關(guān)乎法院對行政機(jī)關(guān)程序邊界的態(tài)度：是放任事后補(bǔ)救，還是堅(jiān)守“依法舉證、期限剛性”的法律要求。

近日連續(xù)更新的三篇文章，分別與各位分享了本案中較為典型、也較為明顯的三處程序違法。

每篇文章中，均設(shè)置了讀者投票；截至目前，絕大多數(shù)讀者認(rèn)為，原告律師所指出的問題，確實(shí)構(gòu)成程序違法。

那么，廣鐵法院最終將如何認(rèn)定？我們將持續(xù)關(guān)注，一旦判決作出，屆時(shí)也將第一時(shí)間向各位公開。

-完-

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