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【緬懷】90后高銘暄教授留給00后新生的永恒課堂

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“人民教育家”國家榮譽(yù)稱號(hào)獲得者、杰出的法學(xué)家和法學(xué)教育家、新中國刑法學(xué)的主要奠基者和開拓者、中國刑法學(xué)研究會(huì)名譽(yù)會(huì)長、中國人民大學(xué)榮譽(yù)一級(jí)教授高銘暄于2026年2月26日在北京逝世享年98歲。

本期再次推送高銘暄教授于2018年9月13日在明德法學(xué)樓601學(xué)術(shù)報(bào)告廳為“00后”新生講授的“開學(xué)第一課 · 我國刑法立法的成就、經(jīng)驗(yàn)和展望 ”。以此悼念先生,以慰哀思。本文為授課記錄精簡版。

高銘暄先生千古!



高銘暄,男,1928年5月生,浙江省玉環(huán)縣人,中共黨員,生前系中國人民大學(xué)榮譽(yù)一級(jí)教授、博士生導(dǎo)師,北京師范大學(xué)刑事法律科學(xué)研究院名譽(yù)院長、特聘顧問教授、博士生導(dǎo)師,兼任中國刑法學(xué)研究會(huì)名譽(yù)會(huì)長、國際刑法學(xué)協(xié)會(huì)名譽(yù)副主席暨中國分會(huì)名譽(yù)主席。

高銘暄1951年北京大學(xué)法律系本科畢業(yè),1953年中國人民大學(xué)法律系刑法研究生班畢業(yè)。1953年起于中國人民大學(xué)法律系(現(xiàn)法學(xué)院)任教,先后擔(dān)任中國人民大學(xué)法律系主任、法學(xué)院院務(wù)委員會(huì)主任、國務(wù)院學(xué)位委員會(huì)第二、三、四屆學(xué)科評(píng)議組成員、法學(xué)組召集人、中國法學(xué)會(huì)副會(huì)長、中國法學(xué)會(huì)刑法學(xué)研究會(huì)會(huì)長等職務(wù)。

高銘暄曾參加1979年刑法典起草和1997年刑法典修訂工作,多次參與中國最高司法機(jī)關(guān)制訂刑事司法解釋的研討咨詢工作。先后獲得“有突出貢獻(xiàn)的中青年專家”“全國優(yōu)秀教師”“全國師德先進(jìn)個(gè)人”等榮譽(yù)稱號(hào),并被收入英國劍橋世界名人錄和中國多種版本的著名學(xué)者、著名法學(xué)家名錄。2019年9月,高銘暄教授被授予“人民教育家”國家榮譽(yù)稱號(hào)、“最美奮斗者”榮譽(yù)稱號(hào)。

我今天講課的題目是“我國刑法立法的成就、經(jīng)驗(yàn)和展望”。

黨的十八大、十九大和以習(xí)近平同志為核心的黨中央非常重視新時(shí)代中國特色社會(huì)主義法制建設(shè),提出要科學(xué)立法、嚴(yán)格執(zhí)法、公正司法、全民守法。這對(duì)我們廣大法律工作者和和法學(xué)工作者來說是莫大鼓舞和鞭策。我們要深入學(xué)習(xí)領(lǐng)會(huì)黨的十八大、十九大和各次中央全會(huì)的精神,堅(jiān)持貫徹落實(shí)黨和國家對(duì)我們提出的各項(xiàng)要求。

法律是治國理政的重器,刑法是國家法律體系的重要組成部分,是規(guī)定犯罪刑事責(zé)任和刑法的法律規(guī)范的總稱,是國家懲罰和預(yù)防犯罪,保衛(wèi)國家安全,經(jīng)濟(jì)社會(huì)持續(xù)和保護(hù)公民權(quán)利利益的不可缺少,不可替代的強(qiáng)大的法律武器。

第一部分我國刑法立法的成就。

新中國刑法立法從初期只有寥寥可數(shù)的幾個(gè)單行刑法,比如大家知道的《關(guān)于嚴(yán)禁鴉片煙毒的通令》《懲治反革命條例》《防礙國家貨幣治罪暫行條例》《保守國家機(jī)密暫行條例》《懲治貪污條例》等寥寥數(shù)個(gè)。到1979年刑法典加上其后的25個(gè)單行刑法和107個(gè)非刑事法律中設(shè)置的附屬刑法、再到1997年修訂的刑法典以及之后發(fā)布的《關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣的決定》,10個(gè)刑法修正案和13個(gè)刑法立法解釋,可以說道路曲折、過程復(fù)雜、工作艱巨。

但是可喜的是隨著國家的發(fā)展和進(jìn)步,刑法立法總的說是不斷地創(chuàng)制、發(fā)展和完善之中。特別是1997年3月14號(hào),第八屆全國人大五次會(huì)議通過,1997年10月1號(hào)起施行的這部修訂的刑法典,我們簡稱九七刑法典,是新中國歷史上最完備、最系統(tǒng)、最具有時(shí)代氣息并具有里程碑意義的刑法典。為什么這么說呢?根據(jù)我個(gè)人的認(rèn)識(shí)體會(huì),有下面四點(diǎn)。

這四點(diǎn)也是我對(duì)我們刑法典的肯定性的評(píng)價(jià),也是對(duì)我國刑法、立法成就的一個(gè)概括。

先講第一點(diǎn),九七刑法典科學(xué)的概括了刑法的基本精神,明文命令規(guī)定了刑法的三大基本原則。就是罪刑法定原則、適用刑法人人平等原則、還有一個(gè)罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。這表明我國刑法已經(jīng)邁向現(xiàn)代化法制的軌道,組起了民權(quán)保證的法制根基,這是第一點(diǎn)。

第二點(diǎn),九七刑法典具有承前啟后、與時(shí)俱進(jìn)的顯著特色。九七刑法典在起草修訂的時(shí)候,將七九刑法典積極實(shí)施以后,17年時(shí)間內(nèi)的所有單行刑法和附屬刑法經(jīng)過研究、修改、整合以后,編錄到刑法典有關(guān)部分,同時(shí)對(duì)于當(dāng)時(shí)新出現(xiàn)的,需要追究刑事責(zé)任的犯罪行為增加到刑法典分則當(dāng)中去。九七刑法典通過的時(shí)候,一共有15章,452條,其中刑法總則是五章101條,分則十章350條,還有一條是附則。包含的罪名經(jīng)過刑法機(jī)關(guān)兩高的司法解釋,罪名一共有412個(gè)。就是當(dāng)時(shí)頒布施行的時(shí)候,罪名是412個(gè)。

可以說九七刑法典是以往刑法規(guī)范的集大成者。它的公布實(shí)行基本實(shí)現(xiàn)了新中國刑法的統(tǒng)一性和完備性。當(dāng)然說它具有完備性也只是相對(duì)的,事實(shí)上隨著國家建設(shè)和改革事業(yè)的發(fā)展,根據(jù)同犯罪做斗爭的需要,國家立法機(jī)關(guān)與時(shí)俱進(jìn)對(duì)九七刑法典又陸續(xù)做了一系列的修改補(bǔ)充。

1998年12月以來,截至到2017年11月,全國人大常委會(huì)通過了一個(gè)決定。就是剛才講的外匯犯罪方面的決定和10個(gè)刑法修正案。先是對(duì)刑法分則具體的罪,后來既對(duì)分則也對(duì)刑法總則母系規(guī)定做了補(bǔ)充和修改。對(duì)總則的修改是開始于刑法修正案(八)。修正案(八)以前,前7個(gè)刑法修正案全是針對(duì)分則的。后面刑法修正案(八)開始既有分則也開始有總則的修整。后來刑法修整案9也是如此。迄今為止,刑法典的條文數(shù)已經(jīng)由最初的452條增加到現(xiàn)在的490條,罪名數(shù)由最初的412個(gè)增加到現(xiàn)在的469個(gè)。

其中比較重要的修改內(nèi)容,我們舉例來說有以下一些。

第一,取消了22個(gè)死刑罪名,并提高了死緩犯執(zhí)行死刑的門檻。

第二,增設(shè)75周歲以上老年人他犯罪的話從寬處罰的規(guī)定。

第三,將坦白規(guī)定為法定從寬處罰的情節(jié)。

第四,明文在法律上規(guī)定對(duì)判處管制、宣告緩刑、裁定假釋的犯罪分子依法施行社區(qū)矯正,這是新事物了。開始規(guī)定是修正案(八)。

第五,將有期徒刑在特定情況下的最高刑期由20年提高到25年。

第六,規(guī)定了不同自由刑包括有期徒刑、拘役、管理,不同自由刑之間的數(shù)罪并罰原則。

第七增設(shè)了禁止令和職業(yè)禁止,或者叫從業(yè)禁止,這兩種非刑法預(yù)防性的措施。

第八系統(tǒng)的規(guī)定了恐怖主義極端主義的罪名,這是系列的。這就不展開說了,恐怖犯罪,恐怖主義、極端主義這種罪名我們在修正的時(shí)候,加以系統(tǒng)的規(guī)定。

第九,完善了貪污受賄犯罪定罪量刑的的標(biāo)準(zhǔn)。

第十,完善信息網(wǎng)絡(luò)犯罪的罪名體系,信息網(wǎng)絡(luò)是目前比較熱的一個(gè)問題。目前來講網(wǎng)絡(luò)犯罪比過去罪名要多一些。

第十一,回應(yīng)社會(huì)公眾的強(qiáng)烈要求,將收買被拐賣的婦女兒童的行為一律入罪。

第十二,為了維護(hù)以審判為中心的司法程序,有利保障司法工作的順利進(jìn)行,對(duì)于捏造的事實(shí)提起民事訴訟的需將訴訟行為、泄露不應(yīng)公開的犯罪信息情節(jié)嚴(yán)重的行為、披露報(bào)道不應(yīng)公開的案件信息情節(jié)嚴(yán)重的行為予以入罪,加以規(guī)定。

第十三,為保護(hù)國家考試,這個(gè)培養(yǎng)選拔人才主渠道的公正公平性,對(duì)組織考試作弊的行為,非法出售提供試題答卷的行為,試題答案的行為,代替考試的行為規(guī)定為犯罪。

第三點(diǎn),九七刑法典開啟了刑法理論研究的新局面。新中國刑法學(xué)的發(fā)展進(jìn)程大體規(guī)劃分為三個(gè)階段。

第一個(gè)階段起步和草創(chuàng)階段,起步是1949年10月新中國成立到1957年上半年反右派斗爭以前,這一段時(shí)間,我們的刑法學(xué)研究在起步,還有些草創(chuàng),也就是說還編了一些教材。

第二個(gè)時(shí)期是簫條與停止時(shí)期,這是從1957年下半年反右派斗爭以后,因?yàn)榕f法觀點(diǎn)受了批判,資產(chǎn)階級(jí)刑法觀點(diǎn)受到批判,所以人們對(duì)刑法學(xué)的研究就非常謹(jǐn)慎,非常小心了。所以一時(shí)的文章就少了,有的人就不愿意寫了,又怕犯錯(cuò)誤,所以簫條,后來就干脆停滯,停滯就是“文化大革命”了。所以這個(gè)時(shí)間,1957年下半年到1976年的10月份,粉碎四人幫的這個(gè)階段,確確實(shí)實(shí)我們的刑法學(xué)這方面研究甚少,發(fā)表的東西很少,甚至停滯。

第三個(gè)就是復(fù)蘇和繁榮階段。大概就是1976年10月粉碎四人幫以后,慢慢地學(xué)術(shù)研究的東西又起來了。

所以我們處于復(fù)蘇和繁榮階段這個(gè)時(shí)間,是1976年10到現(xiàn)在,我們現(xiàn)在還是處于這個(gè)階段。而這樣的發(fā)展演變的規(guī)律,背后來說1979刑法典的頒行是我國刑法學(xué)研究對(duì)我們得以復(fù)蘇的標(biāo)志。七九刑法典出來以后,開始研究的就多了,我們復(fù)蘇醒過來。過去就是在停止?fàn)顟B(tài)、簫條狀態(tài),現(xiàn)在開始復(fù)蘇。到了九七刑法典的頒行是我國刑法學(xué)得以繁榮的前提。兩部刑法典為復(fù)蘇,為繁榮提供了條件,這是講第三點(diǎn)。

第四點(diǎn),九七刑法典奠定了中國刑法學(xué)走向世界的基礎(chǔ)。九七刑法典是開展比較刑法學(xué)基礎(chǔ)研究的樣本,我們現(xiàn)在和外國說比較刑法研究,中國和別的國家的刑法進(jìn)行比較,一般都拿我們的九七刑法典來說話的,作為中國立法的樣本和外國的刑法加以比較。

所以九七刑法典是開展比較刑法學(xué)基礎(chǔ)研究的樣本,也是推動(dòng)刑法文化對(duì)外交往的一張名片。人家一問中國刑法有什么規(guī)定,我們就拿九七刑法典說話了。所以它也是一張名片,如果沒有一部成熟的刑法典很難展開實(shí)質(zhì)性的對(duì)外交流。國際社會(huì)也難以有效的通過這樣最基礎(chǔ)而且最具有含金量的通道來觀察和了解我國國際刑事法制事業(yè)的進(jìn)步。

不容否定的是九七刑法典已經(jīng)逐步受到國際刑法學(xué)界和外國刑法學(xué)家的關(guān)注、重視和評(píng)論。實(shí)際上中國治國理政的成功,各項(xiàng)建設(shè)事業(yè)的欣欣向榮和大國地位的不斷提升,中國刑法學(xué)事業(yè)也必將進(jìn)一步健全的走向世界。而與時(shí)俱進(jìn)的中國刑法典仍然要將扮演最基礎(chǔ)的作用。

綜上所述,新中國刑法已經(jīng)走過了68年的征程,刑法典也已經(jīng)頗具規(guī)模,深入人心逐步走向世界。現(xiàn)行刑法不僅對(duì)刑法基本原則,定罪規(guī)則量刑,行刑的原則和制度作出規(guī)定,而且對(duì)分則469個(gè)罪名,其中也涵蓋了206個(gè)單位犯罪的罪名和罪狀和法定刑也作出了比較明確的規(guī)定,這就使得我們辦理刑事案件的刑法機(jī)關(guān),能夠做到有法可以有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究。所以我們刑法立法的成就我認(rèn)為還是偉大的,這是第一個(gè)問題,講講我們立法成的成就。

第二個(gè)問題我們立法的基本經(jīng)驗(yàn)。

經(jīng)過我個(gè)人的研究思考,我認(rèn)為我國刑法立法的基本經(jīng)驗(yàn)是不是有以下四條,這是我的概括。這是見仁見智,每個(gè)人都可以有自己的思考,不過我個(gè)人的思考有這么幾條。

第一條始終堅(jiān)持黨對(duì)刑法立法的領(lǐng)導(dǎo)。自從中國共產(chǎn)黨成立之日起,在黨領(lǐng)導(dǎo)中國新民主主義革命階段、社會(huì)主義革命階段和社會(huì)主義建設(shè)和改革開放階段,黨通過制訂各種政策和組織專門班子來領(lǐng)導(dǎo)刑法立法。

回顧新中國刑法立法的進(jìn)程,在黨的領(lǐng)導(dǎo)到下,1954年的9月,國家召開了第一次全國人民代表大會(huì)第一次會(huì)議,這次會(huì)議通過了新中國第一部憲法和五個(gè)組織法。這對(duì)我們刑法典的起草工作是一個(gè)強(qiáng)有力的推動(dòng)。因?yàn)樵谀侵?,同年?0月份,在全國人大常委會(huì)辦公廳法律師的主持下,正式啟動(dòng)了新中國刑法典的起草工作。起草工作歷經(jīng)曲折,這里不講了,過程就很長。

1978年12月召開了黨的十一屆三中全會(huì),是我們黨歷史上一次偉大的轉(zhuǎn)折點(diǎn),開始了我國改革開放的偉大征程。全黨把工作重點(diǎn)由階級(jí)斗爭為綱轉(zhuǎn)移到社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)上來。

黨的十一屆三中全會(huì)明確指出為了保障人民民主必須加強(qiáng)社會(huì)主義法制,使民主制度化、法律化,使這種制度和法律具有穩(wěn)定性、連續(xù)性和極大的權(quán)威,做到有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究。這是照耀我們法制建設(shè)迅速向前發(fā)展的一盞指路明燈,是對(duì)刑事法制工作建設(shè)具有根本性意義的轉(zhuǎn)變,真正使刑法典的起草工作峰回路轉(zhuǎn)。

九七刑法典的創(chuàng)制過程充分顯示了黨的領(lǐng)導(dǎo)對(duì)我國刑法立法的基本意義。九七刑法典的頒布施行以及十個(gè)刑法修正案的順利通過也都是在黨的領(lǐng)導(dǎo)下完成的。事實(shí)證明黨在刑法典的孕育誕生和發(fā)展完善過程所發(fā)揮的領(lǐng)導(dǎo)作用對(duì)社會(huì)主義刑事法制建設(shè)事業(yè)具有極重要的意義。這是我國刑法立法的經(jīng)驗(yàn)來說這是首要一條。

第二條,善用刑事政策指導(dǎo)立法修正。刑法立法深受諸多客觀因素的影響,社會(huì)政治和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展?fàn)顩r,往往決定刑法立法的基本走向。刑事政策作為對(duì)社會(huì)政治和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的法定制度供給途徑,對(duì)刑法立法有著直接的指導(dǎo)意義。

九七刑法典第一條明確規(guī)定懲辦與寬大相結(jié)合的政策是立法依據(jù),堪稱刑事政策指導(dǎo)刑法立法的良好開端。將七九刑法典修訂為九七刑法典的修法過程中,也充分貫徹黨和國家的各項(xiàng)政策,并通過刑事政策制度通道將黨和人民的意志法定化,確保刑法典的修訂契合人民群眾的需要。在九七刑法典頒行之后的修正進(jìn)程中,充分有效的貫徹刑事政策始終是一個(gè)基本的發(fā)展方向,尤其從刑法修正案(七)開始充分貫徹落實(shí)寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策已經(jīng)成為重要的立法指導(dǎo)思想。

刑法修正案(八)和刑法修正案(九)更進(jìn)一步體現(xiàn)了寬嚴(yán)相濟(jì)基本刑事政策的指導(dǎo)意義。例如刑法修正案(八)削減了13個(gè)死刑罪名,它的意義非凡,啟動(dòng)了我國刑法開始廢除,局部性的廢除死刑的工作。

這是對(duì)寬嚴(yán)相濟(jì)基礎(chǔ)刑事政策的積極貫徹,體現(xiàn)出國家對(duì)公民生命、生命權(quán)的充分尊重和敬畏,而且回顧整個(gè)刑法修正案(八),對(duì)刑法總則、分則特別是刑法制度量刑規(guī)則的調(diào)整修正,總體上都堅(jiān)持了寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策。它的規(guī)定有寬,有嚴(yán),寬的方面不少,嚴(yán)的方面也不少。刑法修正案(九)也充分踐行寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策,這些都充分證明刑事政策和刑法立法之間的良性互動(dòng)關(guān)系。

第三條,與時(shí)俱進(jìn)引領(lǐng)立法進(jìn)步。由于受當(dāng)時(shí)歷史條件和立法經(jīng)驗(yàn)的限制,七九刑法典無論是在體系結(jié)構(gòu)、規(guī)范內(nèi)容上,還是立法技術(shù)上都存在一定的缺陷。從歷史條件來看,那個(gè)時(shí)候還沒有脫離計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的體制,雖然提出了改革開放,但是還沒有從體制上正式提出。

所以七九刑法典就不可能反映出社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制建立當(dāng)中可能出現(xiàn)的一些犯罪情況,在那個(gè)時(shí)候還預(yù)見不到這一點(diǎn),相反像投機(jī)倒把罪這種口袋罪還是在規(guī)定之內(nèi),七九刑法典還有規(guī)定。這是從歷史條件來看。從立法經(jīng)驗(yàn)來看,盡管刑法起草工作已經(jīng)經(jīng)歷了25年,大家知道是1954年起草的,到1979年的時(shí)候,正好25年的時(shí)間。

盡管刑法起草工作已經(jīng)經(jīng)歷了25年,但是畢竟沒有經(jīng)過實(shí)踐的檢驗(yàn),而且當(dāng)時(shí)還有一個(gè)指導(dǎo)思想,叫宜粗不宜細(xì),看不準(zhǔn)沒有經(jīng)驗(yàn)的暫時(shí)不要寫進(jìn)去,因此盡管七九刑法典總得說還是一部好的刑法典,但是缺陷不少。九七刑法典隨之大面積的修訂,它在內(nèi)容和體制上已經(jīng)相當(dāng)完整,并且為刑法法制體系的發(fā)展和完善奠定了扎實(shí)的立法基礎(chǔ)。同時(shí)立法機(jī)關(guān)又根據(jù)國家發(fā)展的實(shí)際需要,通過刑法修正案的方式對(duì)刑法典進(jìn)行持續(xù)性的修改,從而使現(xiàn)行的刑法典更加趨于完備。

從七九刑法典法到九七刑法典鮮明展示了我國刑法立法不斷完善的品格。九七刑法典作為一部經(jīng)典之作,客觀反應(yīng)了在黨的領(lǐng)導(dǎo)下,國家、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)各方面的發(fā)展。換句話說社會(huì)進(jìn)步和經(jīng)濟(jì)發(fā)展實(shí)質(zhì)上催生了這部比較完備的九七刑法典。同時(shí)九七刑法典頒行以后,所處的國內(nèi)外環(huán)境在不斷變化,及時(shí)修正刑法典是完善我們形式立法和司法實(shí)踐的重要舉措。刑法立法完善是一個(gè)循序漸進(jìn)的過程,九七刑法典的修整工作正是在這種觀念的指導(dǎo)下進(jìn)行的。

這就確保了九七刑法典始終保持著時(shí)代的適宜性。刑法修正案都是在條件允許的范圍內(nèi)有效地回應(yīng)現(xiàn)實(shí)需要,但目前為止十次刑法修正都高度聚焦在刑法分則的章節(jié),后來當(dāng)然對(duì)刑法總則也有所涉及。直面犯罪的情況,新情況、新問題通過科學(xué)的立法,正確指導(dǎo)司法實(shí)踐,正是由于十個(gè)刑法修正案都對(duì)我國不同發(fā)展階段所面臨的犯罪及其刑法問題作出了及時(shí)有效的回應(yīng),才確實(shí)實(shí)現(xiàn)了刑法規(guī)范的充分更改并被實(shí)踐證明還是確實(shí)可行的一種立法舉措。

第四條,打造立法與理論實(shí)踐協(xié)同發(fā)展的格局。優(yōu)良的法律是法制的前提和基礎(chǔ)。而完善有效的司法運(yùn)作才是關(guān)鍵和重點(diǎn)?;仡櫸覈谭⒎ㄕw顯示出為刑法改革提供了理論準(zhǔn)備,緊密聯(lián)系刑事司法實(shí)踐,使得注釋刑法學(xué)和理論刑法學(xué)并存的格局逐步形成。七九刑法典的創(chuàng)制不僅解決了長期無法點(diǎn)可議的尷尬局面,也為刑事司法活動(dòng)和理論研究打開局面。九七刑法典的頒行為刑事司法活動(dòng)和理論研究提供更加豐富的素材??茖W(xué)的立法應(yīng)當(dāng)將理論和實(shí)踐連接在一起,形成一個(gè)具有功能性的整體。

對(duì)總則的修改是我國近些年刑法修正的重要趨勢,刑法修正案(八)首開先河,刑法修正案(九)則一以貫之。例如刑法修正案(九)在法教義學(xué)的基礎(chǔ)理論層面,涉及到批判性的法理概念,涉及到以預(yù)防為中心的刑法目的理論,以及行為人刑法的觀念,在法教義學(xué)的中層理論層面涉及到預(yù)備行為的施行化,幫助行為的正犯化以及共同犯罪和監(jiān)督過失理論。這種觀察反映我國的立法和理論之間的真實(shí)互動(dòng)關(guān)系。

當(dāng)前立法機(jī)關(guān)起動(dòng)并有序的修改刑法總則的規(guī)定,彰顯了我國刑法理論體系的研究,也可以說碩果累累,可以為總則的修改提供理論支撐,說明我們刑法立法技術(shù)也取得巨大進(jìn)步,可以從容的駕馭牽一發(fā)而動(dòng)全身的重大事項(xiàng)。例如,刑法修正案(九)以保障公共安全、維護(hù)社會(huì)秩序?yàn)橹饕獑栴}導(dǎo)向,以刑法功能的積極發(fā)揮為基本價(jià)值指引,一概既往的報(bào)應(yīng)行為主導(dǎo)的基本立法理念,呈現(xiàn)出鮮明的預(yù)防性立法的思維,引發(fā)了犯罪圈的動(dòng)態(tài)變化。

對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)型社會(huì)和預(yù)防性的刑法立法互動(dòng)性的問題,刑法立法當(dāng)中也有反映。一方面我國正在步入風(fēng)險(xiǎn)社會(huì),社會(huì)發(fā)展日新月異,刑事立法應(yīng)當(dāng)緊跟社會(huì)形勢、積極參與社會(huì)治理,適度的擴(kuò)張刑法的介入能力和范圍。刑法應(yīng)當(dāng)理性的把握犯罪化和非犯罪化的界限,以必要的犯罪化來促進(jìn)刑法典的完善,適當(dāng)增設(shè)危險(xiǎn)犯是積極預(yù)防不必允許危險(xiǎn)的需要,另一方面刑法應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持人權(quán)保障的基本理念,必要的犯罪化作為今后立法的重要?jiǎng)酉?,旨在更好的保護(hù)自由和維持社會(huì)安定。

風(fēng)險(xiǎn)刑法理論也不例外,預(yù)防性立法應(yīng)將自由作為基礎(chǔ)價(jià)值,恪守人權(quán)保障和法制的基本原則。據(jù)此可見這種頗具時(shí)代氣息的立法觀念以及它的舉措,既得益于刑法理論的當(dāng)代發(fā)展,也必將返哺我國刑法理論研究和實(shí)踐。這是講立法理論實(shí)踐之間的關(guān)系。以上講的是我今天講的第二部分。

第三,我國刑法立法的展望。

我國刑法的展望,回顧過去展望未來。我國刑法立法是不是還有什么樣的問題,需要加以明確或者加以解決。我個(gè)人認(rèn)為當(dāng)然我們?nèi)〉靡恍┗窘?jīng)驗(yàn)還是要堅(jiān)持,下面我就稍微講的稍微具體一點(diǎn)。

我個(gè)人主要有以下幾點(diǎn)思考。第一,堅(jiān)持以刑法修正案修正刑法典的刑法模型。我國刑法典的修正模式經(jīng)歷了一個(gè)發(fā)展變化的過程。七九刑法典頒布實(shí)施以后,由于社會(huì)經(jīng)濟(jì)和治安形勢的發(fā)展變化,需要進(jìn)行一些修正當(dāng)時(shí)修正的模式不是對(duì)刑法典本身的條文進(jìn)行修改或者補(bǔ)充,而是在刑法典之外另行制訂單行刑法,或者在非形勢法制當(dāng)中,設(shè)置附屬刑法來解決對(duì)刑法典實(shí)質(zhì)上的補(bǔ)充和修改。

現(xiàn)在從立法上來講,已經(jīng)搞了十個(gè)刑法修正案了,還有還有13個(gè)立法解釋,立法解釋和修正案不同的點(diǎn),它是對(duì)條文的意思的闡明,它不是新立法,只是對(duì)刑法原來的規(guī)定做一些解釋。

這種修法的模式顯著特點(diǎn)有這么幾點(diǎn):

第一,不打亂刑法典的體系機(jī)構(gòu)和法條的排列秩序。有利于保持刑法典的統(tǒng)一性和完整性。第二,有利于適應(yīng)犯罪態(tài)勢和形勢政策變化的需要,充分實(shí)現(xiàn)刑法典的社會(huì)價(jià)值。第三,有利于司法工作的實(shí)際操作和掌握運(yùn)用。第四,也便于廣大的公民學(xué)習(xí)和遵守。最后,較好地容納了各種新型犯罪的增補(bǔ),合理地解決了刑法的穩(wěn)定性和適應(yīng)性之間的關(guān)系。

因此,我認(rèn)為,這種修法的模式還是應(yīng)該繼續(xù)堅(jiān)持下去。

第二點(diǎn),堅(jiān)持中央逐步減少適用死刑罪名的指示,繼續(xù)分期分批減少死刑罪名,直至最后有那么一天完全廢除死刑。我國九七刑法典原有死刑的罪名是68個(gè),經(jīng)過修正案八和九,去掉了22個(gè)死刑罪名,但是還是保留有46個(gè)死刑罪名,仍然偏多。一個(gè)國家刑法典上有46個(gè)死刑罪名,還是多一點(diǎn)。我個(gè)人認(rèn)為,對(duì)非暴力犯罪、經(jīng)濟(jì)犯罪,規(guī)定死刑,和國際潮流是不太符合的。畢竟不是暴力犯罪,不是涉及到人命的問題,規(guī)定死刑不一定太符合。希望在未來五年或者十年過程中,通過刑法修正案的方式分期分批逐步地對(duì)這些類別的死刑予以廢止,主要是非暴力的、經(jīng)濟(jì)的這些犯罪。

第三,我談?wù)劻P金問題。罰金刑要有數(shù)額規(guī)定,我們現(xiàn)行刑法當(dāng)中,全部罪名有469個(gè),規(guī)定有罰金刑的罪名大概是205個(gè),占全部罪名的43.7%,罪名當(dāng)中掛罰金的,205個(gè)占469個(gè)罪名中的43.7%,也就是說不到一半。其中有數(shù)額規(guī)定的,掛有罰金刑的這些罪名當(dāng)中,有數(shù)額規(guī)定的罰金占1/3,數(shù)額當(dāng)然可以用人民幣來標(biāo)注,也可以用比例,或者倍數(shù)來標(biāo)志。不管人民幣的數(shù)額也好,或者是用幾倍幾倍,或者是百分之多少,都算是有數(shù)額的規(guī)定。其他2/3掛罰金型的最近,只是表明判處罰金,具體數(shù)額沒有規(guī)定,罰金罰多少,沒有規(guī)定。特別是單位犯罪,單位犯罪對(duì)單位判處罰金,有差不多200多個(gè)單位犯罪,采用兩罰制的話,就是既對(duì)單位判罰,又對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員或者其他責(zé)任人來判刑,就不限于罰金了,你可以判自由刑。

對(duì)罰金沒有數(shù)額的規(guī)定,我個(gè)人覺得,嚴(yán)格講是不符合罪刑法定原則的,罪要法定,刑也要法定。刑的法定不光是一個(gè)種類的法定,還有內(nèi)容的法定。罰金刑沒有數(shù)額規(guī)定,對(duì)司法實(shí)踐來講,就難以掌握,也不符合世界其他法制國家刑法當(dāng)中的罰金刑的通例。往往造成判罰隨意,各地懸殊,民眾也難以預(yù)測,感到疑惑,到底判多少。

第四點(diǎn),堅(jiān)持刑法體系和立法技術(shù)的進(jìn)一步科學(xué)化。比如,可不可以在準(zhǔn)則二的第二章中,將孕婦、哺育新生兒的母親、未成年人,老年人,還有精神障礙的人等等,列為一個(gè)特殊群體,這部分群體的刑事責(zé)任問題。把它搞成一節(jié),比較集中的,體現(xiàn)一些從寬處罰的東西。

再一點(diǎn),信息網(wǎng)絡(luò)犯罪,現(xiàn)在來看是比較重要比較熱的,從發(fā)展來看,這塊犯罪是越來越多,因?yàn)樗且粋€(gè)智能化的犯罪。從社會(huì)發(fā)展來講,你看,現(xiàn)在機(jī)器人也好,無人飛機(jī)也好,慢慢地這方面變化都很大,這個(gè)是不可限量的,這個(gè)里面發(fā)展得非常快,這里面的新問題,將來會(huì)逐漸浮現(xiàn)出來的。所以網(wǎng)絡(luò)犯罪有些什么特點(diǎn),需要我們現(xiàn)在很好地加以研究。將來網(wǎng)絡(luò)犯罪這一塊兒研究得深,智能化程度越來越高的話,這方面新問題也會(huì)出來。傳統(tǒng)刑法有些解決方法,有時(shí)候還有困難。這種情況可以加以深入研究,將來在刑法中也可以更多地反應(yīng)?,F(xiàn)在還有領(lǐng)導(dǎo)同志提出網(wǎng)絡(luò)刑法學(xué)的問題,那是完全在網(wǎng)絡(luò)的環(huán)境之下,這種情況來研究刑法一些它本身的特殊性問題。這個(gè)將來也是比較有前景的一個(gè)問題,也需要加以研究,研究到什么程度,刑法應(yīng)該跟上去,加以規(guī)定。

這就是我今天給大家講的一些問題。主要三部分,一個(gè)是講講情況,一個(gè)講講經(jīng)驗(yàn),一個(gè)講講前景、展望,供大家參考。本來這個(gè)課聽的人就十幾個(gè),今天還有本科的同學(xué),都來聽,口味也不一定我能夠把握,眾口難調(diào)。希望你們聽了這個(gè)課以后,有什么意見跟我提出來。覺得有哪些講得不妥,歡迎批評(píng)指正,謝謝大家。

在提問環(huán)節(jié),現(xiàn)場同學(xué)針對(duì)“全國范圍內(nèi)掃黑除惡”“立法解釋的限度”“食品安全生產(chǎn)中的平庸之惡”“何時(shí)廢除死刑”等熱點(diǎn)問題踴躍提問,高銘暄教授都耐心作了解答。

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