引言

“邀請(qǐng)有禮”“分享返傭”“推廣獎(jiǎng)勵(lì)”……不論是傳統(tǒng)電商、內(nèi)容平臺(tái)，還是Web3項(xiàng)目，越來(lái)越多的產(chǎn)品設(shè)計(jì)中引入了用戶激勵(lì)機(jī)制。然而，返傭機(jī)制的合規(guī)邊界，始終是一道模糊線：在推廣者眼中，這是合理分潤(rùn)；但在監(jiān)管者眼中，卻有時(shí)被視作“傳銷”嫌疑。

這種誤解從何而來(lái)？平臺(tái)返傭是否真的踩了“組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪”的紅線？本篇文章將結(jié)合真實(shí)案例與司法認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，厘清“返傭”與“傳銷”的界限。

本文旨在從法律角度探討“平臺(tái)返傭”與“傳銷犯罪”的邊界，僅代表作者個(gè)人觀點(diǎn)，不構(gòu)成法律意見(jiàn)或建議，亦不構(gòu)成對(duì)任何運(yùn)營(yíng)模式是否構(gòu)成犯罪的判斷。傳銷行為的認(rèn)定具有高度個(gè)案性，需結(jié)合全部證據(jù)由司法機(jī)關(guān)依法裁量。

案例簡(jiǎn)介

某NFT平臺(tái)，將NFT分為五個(gè)不同等級(jí)（一級(jí)最低，五級(jí)最高），每個(gè)等級(jí)對(duì)應(yīng)不同的產(chǎn)能（算力），價(jià)格自然也不同，對(duì)于介紹購(gòu)買NFT的傭金（獎(jiǎng)勵(lì)）也不同。該傭金只可以給登記高于購(gòu)買者的NFT等級(jí)且傭金只能給到一人。

舉例：

該NFT平臺(tái)實(shí)控人是否會(huì)被認(rèn)定為傳銷犯罪呢？

法律剖析｜平臺(tái)返傭是否構(gòu)成傳銷？

根據(jù)《刑法》第二百二十四條之一和第二百三十一條的規(guī)定，單位可以成為組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪的犯罪主體。在定罪處罰時(shí)，應(yīng)對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員追究刑事責(zé)任。那么，法律重點(diǎn)打擊的是哪些人？主要包括：在傳銷活動(dòng)中起到關(guān)鍵作用的發(fā)起人、組織者、決策者，以及負(fù)責(zé)策劃、指揮、協(xié)調(diào)等工作的核心人員。

值得注意的是：只有在滿足“騙取財(cái)物”并“擾亂經(jīng)濟(jì)社會(huì)秩序”的前提下，這類行為才可能被認(rèn)定為傳銷犯罪。此外，刑法明確指出，“繳納費(fèi)用獲得加入資格”與“按順序組成層級(jí)”必須同時(shí)滿足，才可能構(gòu)成法律意義上的傳銷行為。僅具備其中一項(xiàng)，通常不構(gòu)成刑事犯罪。

1.盈利來(lái)源：是否靠“賣人頭”？

平臺(tái)主要的盈利模式是銷售NFT的收入，以及NFT流通、產(chǎn)能交換等手續(xù)費(fèi)作為收入，盈利來(lái)源于真實(shí)的商品銷售及服務(wù)費(fèi)用， 與“組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪”中以新加入者的“入門費(fèi)” 或不斷拉新的“人頭費(fèi)”作為資金沉淀有著本質(zhì)區(qū)別。

2.計(jì)酬依據(jù)：是否“以人頭計(jì)酬”？

平臺(tái)盈利來(lái)自于銷售NFT以及二級(jí)市場(chǎng)流通的手續(xù)費(fèi)， 平臺(tái)給介紹人的傭金（獎(jiǎng)勵(lì)）來(lái)源于真實(shí)的NFT銷售分潤(rùn)。平臺(tái)通過(guò)推廣擴(kuò)大銷售規(guī)模，從增量利潤(rùn)中拿出一部分獎(jiǎng)勵(lì)給介紹人，這是有真實(shí)交易，真實(shí)商品的銷售行為，與“組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪”依賴發(fā)展人員數(shù)量、聚集財(cái)物作為計(jì)酬或返利依據(jù)不同。

3.是否構(gòu)成“層級(jí)式結(jié)構(gòu)”

平臺(tái)采用“單線直推”模式，不存在三級(jí)以上金字塔結(jié)構(gòu)。用戶之間并非逐級(jí)上下掛靠，僅就單次交易給予傭金，且最多只獎(jiǎng)勵(lì)一人，不具備“持續(xù)收益”、“多層嵌套”特征。

4.商品價(jià)值是否真實(shí)？

NFT交易定價(jià)符合市場(chǎng)規(guī)律，購(gòu)買人基于對(duì)商品及其權(quán)益的追求，購(gòu)買意愿強(qiáng)，且NFT對(duì)應(yīng)的產(chǎn)能能在二級(jí)市場(chǎng)流通，具有較高的價(jià)值，可長(zhǎng)遠(yuǎn)維系。平臺(tái)不以發(fā)展下線作為目的，也不是只有通過(guò)老客戶推薦才可以購(gòu)買NFT，而是任何用戶可以直接向平臺(tái)購(gòu)買。

如何避免返傭機(jī)制有“傳銷”之嫌？

1.不設(shè)“入門費(fèi)”、禁止“拉人頭”

“入門費(fèi)”和“拉人頭”是傳銷罪最核心、最明確的特征。要求用戶繳納會(huì)員費(fèi)、加盟費(fèi)、認(rèn)購(gòu)商品等形式才能獲得推廣資格或享受更高收益，以及將發(fā)展下線人員數(shù)量（而非實(shí)際銷售業(yè)績(jī)）作為主要計(jì)酬依據(jù)。

• 不設(shè)立任何形式的強(qiáng)制性“入門費(fèi)”

用戶無(wú)需支付任何費(fèi)用即可注冊(cè)成為用戶或者購(gòu)買商品，享受推廣返傭權(quán)利。警惕變相“入門費(fèi)”， 避免設(shè)置“高級(jí)會(huì)員權(quán)益”、“享受更高傭金”等實(shí)質(zhì)上構(gòu)成付費(fèi)門檻才能獲得推廣資格或更高傭金比例的設(shè)計(jì)。支付的費(fèi)用應(yīng)與可享有的、價(jià)值相符的實(shí)物商品或服務(wù)直接掛鉤，且購(gòu)買該商品/服務(wù)并非獲得推廣資格的前提條件。

• 計(jì)酬/返利依據(jù)應(yīng)錨定在“真實(shí)銷售業(yè)績(jī)”上

• 明確傭金來(lái)源：清晰說(shuō)明傭金來(lái)源于推廣所帶來(lái)的實(shí)際成交訂單的利潤(rùn)分成。強(qiáng)調(diào)平臺(tái)是在商品/服務(wù)售出并獲得利潤(rùn)后，才拿出部分利潤(rùn)獎(jiǎng)勵(lì)推廣者。

• 嚴(yán)格區(qū)分“推廣”與“拉人頭”：推廣者的傭金應(yīng)建立在有效用戶注冊(cè)、實(shí)際銷售額、完成訂單數(shù)等與真實(shí)交易直接相關(guān)指標(biāo)上。 禁止將“直接或間接發(fā)展的推廣者人數(shù)”、“團(tuán)隊(duì)人數(shù)增長(zhǎng)”、“下線層級(jí)數(shù)量”等“人頭”指標(biāo)作為計(jì)算推廣者報(bào)酬的主要或決定性因素。

• 數(shù)據(jù)透明可查：向推廣者清晰展示其每一筆傭金的來(lái)源（具體訂單、用戶、金額），證明其與真實(shí)銷售的關(guān)聯(lián)性。

2.建議“直線型”的一層獎(jiǎng)勵(lì)，而非“金字塔型”三級(jí)或三級(jí)以上獎(jiǎng)勵(lì)

多級(jí)金字塔結(jié)構(gòu)（通常指三級(jí)及以上）是傳銷組織的典型特征，容易導(dǎo)致上線收益主要依賴于下線及其團(tuán)隊(duì)的“業(yè)績(jī)”（實(shí)為人頭費(fèi)或入門費(fèi)積累），而非真實(shí)商品流通價(jià)值。層級(jí)越多，風(fēng)險(xiǎn)幾何級(jí)增長(zhǎng)�！缎谭ā氛J(rèn)定組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪的關(guān)鍵要素之一就是形成三層級(jí)以上的金字塔結(jié)構(gòu)。

• 建議“直線型”一級(jí)返傭

推廣者A邀請(qǐng)用戶B。只有B進(jìn)行了真實(shí)消費(fèi)，A才能獲得傭金。B再邀請(qǐng)用戶C消費(fèi)，C的消費(fèi)與A無(wú)關(guān)，A不會(huì)因此獲得任何收益。 所有傭金只發(fā)生在直接推廣者（A）與其直接帶來(lái)的消費(fèi)者（B）之間。這樣的結(jié)構(gòu)簡(jiǎn)單、透明，聚焦于直接銷售結(jié)果，層級(jí)關(guān)系清晰止于一層，基本杜絕了“團(tuán)隊(duì)計(jì)酬”和“拉人頭”嫌疑，法律風(fēng)險(xiǎn)最低。

• 最多允許兩層獎(jiǎng)勵(lì)，并設(shè)計(jì)多維度獎(jiǎng)勵(lì)指標(biāo)

若為了擴(kuò)大推廣力度，增加推廣者收益或者增強(qiáng)趣味，不得不采用多層返傭時(shí)，也需要謹(jǐn)慎并嚴(yán)格限制層級(jí)。如考慮激勵(lì)推廣者管理團(tuán)隊(duì)，最多允許兩層關(guān)系，例如：A邀請(qǐng)B成為推廣者，B邀請(qǐng)C消費(fèi)。C消費(fèi)，B獲得直接推廣傭金，A獲得管理B團(tuán)隊(duì)的獎(jiǎng)勵(lì)，該獎(jiǎng)勵(lì)的計(jì)算基礎(chǔ)是該團(tuán)隊(duì)的實(shí)際銷售業(yè)績(jī)總額，但可以對(duì)A設(shè)計(jì)多指標(biāo)不同權(quán)重的獎(jiǎng)勵(lì)，以表彰其對(duì)團(tuán)隊(duì)建設(shè)、培訓(xùn)、管理等的付出，而非對(duì)發(fā)展人頭或?qū)蛹?jí)本身獎(jiǎng)勵(lì)。絕不能出現(xiàn)無(wú)限層級(jí)、收益無(wú)限傳遞的情況。

3.保障交易真實(shí)、合法、可持續(xù)

傳銷犯罪的本質(zhì)在于“騙取財(cái)物”。如果項(xiàng)目本身是虛假的、商品是嚴(yán)重溢價(jià)的“道具”、或者模式本身不具有可持續(xù)性，最終導(dǎo)致大量參與者（特別是底層）損失錢財(cái)，即使形式上規(guī)避了前兩點(diǎn)，也可能被穿透實(shí)質(zhì)認(rèn)定為傳銷。

• 提供真實(shí)、有價(jià)值、定價(jià)合理的商品或服務(wù)

項(xiàng)目的立足點(diǎn)必須是滿足市場(chǎng)真實(shí)需求的商品或服務(wù)。消費(fèi)者購(gòu)買應(yīng)基于對(duì)商品/服務(wù)本身價(jià)值的認(rèn)可，而非為了獲得推廣資格或投機(jī)獲利。同時(shí)， 商品/服務(wù)的價(jià)格必須與其市場(chǎng)價(jià)值基本相符，堅(jiān)決杜絕將普通商品包裝成天價(jià)“道具”用于掩蓋資金盤本質(zhì)。成本、利潤(rùn)構(gòu)成應(yīng)相對(duì)透明或有合理依據(jù)。

• 確保交易的真實(shí)性和正當(dāng)性

要有真實(shí)、可驗(yàn)證的商品發(fā)貨、服務(wù)交付記錄和消費(fèi)者實(shí)際使用/消費(fèi)的證據(jù)。防止虛假刷單、自買自賣沖業(yè)績(jī)。 建立完善售后服務(wù)機(jī)制，保障普通消費(fèi)者的合法權(quán)益，體現(xiàn)正常商業(yè)邏輯。 傭金支付、貨款結(jié)算等資金流向清晰、合規(guī)，通過(guò)正規(guī)渠道進(jìn)行，依法納稅。

• 盈利模式可持續(xù)，不依賴“后來(lái)者”資金

平臺(tái)的整體盈利應(yīng)主要來(lái)源于商品/服務(wù)的銷售利潤(rùn)，而非新加入推廣者或消費(fèi)者繳納的費(fèi)用（入門費(fèi)或變相入門費(fèi)）。 確保支付給推廣者的傭金不是主要依賴于后期加入者投入的資金。商業(yè)模式本身應(yīng)具有可持續(xù)性，即使新用戶增長(zhǎng)放緩，也能依靠現(xiàn)有用戶的復(fù)購(gòu)和正常銷售維持運(yùn)營(yíng)。

• 宣傳推廣實(shí)事求是，杜絕欺詐和誤導(dǎo)

推廣宣傳材料必須真實(shí)、準(zhǔn)確，不得夸大收益、承諾“躺賺”、“暴富”，應(yīng)清晰提示推廣收益與個(gè)人努力、市場(chǎng)情況相關(guān)，存在不確定性，做好合規(guī)宣傳，消費(fèi)指引。宣傳重點(diǎn)應(yīng)放在商品/服務(wù)的優(yōu)勢(shì)和價(jià)值上，而非過(guò)度渲染推廣獲利機(jī)會(huì)。

結(jié)語(yǔ)：合規(guī)的返傭，是營(yíng)銷；非法的返傭，是犯罪

法律會(huì)穿透“營(yíng)銷手段”的包裝，判斷其是否實(shí)質(zhì)“傳銷”。

即使形式上規(guī)避了多級(jí)和入門費(fèi)，但若核心是騙取財(cái)物（如商品嚴(yán)重虛高、模式不可持續(xù)），仍可能被定性。項(xiàng)目要走得遠(yuǎn)，必須回歸真實(shí)價(jià)值創(chuàng)造：以產(chǎn)品和服務(wù)取勝，而非靠層層返利造富神話。守住邊界，才能走得更穩(wěn)。

*本文為上海曼昆律師事務(wù)所的原創(chuàng)文章，僅代表本文作者個(gè)人觀點(diǎn)，不構(gòu)成對(duì)特定事項(xiàng)的法律咨詢和法律意見(jiàn)。歡迎更多Web3從業(yè)者投稿、爆料。如需轉(zhuǎn)載及法律咨詢，請(qǐng)?zhí)砑涌头?mankunlawyer。

本文作者

許倩

上海曼昆律師事務(wù)所

合伙人律師

上海曼昆律師事務(wù)所合伙人，擁有十六年律師執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)，從入行起就專注刑事辯護(hù)、企業(yè)法律顧問(wèn)、刑民交叉領(lǐng)域，對(duì)新經(jīng)濟(jì)犯罪案件、互聯(lián)網(wǎng)新型犯罪案件、金融犯罪案件具備扎實(shí)的法學(xué)理論基礎(chǔ)和豐富的刑事辯護(hù)經(jīng)驗(yàn)。致力于為客戶提供專業(yè)、高效的法律支持，維護(hù)其合法權(quán)益。

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