在招投標(biāo)實踐中，“重新招標(biāo)后投標(biāo)人仍少于 3 家” 是高頻痛點問題。《招標(biāo)投標(biāo)法》及其實施條例僅明確 “投標(biāo)人少于 3 個的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依照本法重新招標(biāo)”，但未對重新招標(biāo)后仍不足 3 家的情形給出統(tǒng)一處理方案，導(dǎo)致實務(wù)中需依據(jù)國務(wù)院各部門規(guī)章分場景適用，不同領(lǐng)域的規(guī)則差異顯著。

一、 核心規(guī)章的規(guī)則差異梳理

招投標(biāo)法規(guī)關(guān)于“投標(biāo)人少于三個”及“重新招標(biāo)后仍少于三個”的處理規(guī)定對比表

法規(guī)名稱

投標(biāo)人少于三個的處理

重新招標(biāo)后投標(biāo)人仍少于三個的處理

關(guān)鍵差異點說明

《招標(biāo)投標(biāo)法》

第二十八條：投標(biāo)人少于三個的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依照本法重新招標(biāo)。

未明確規(guī)定

基礎(chǔ)法律層面未涉及二次流標(biāo)后的處理。

《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》

第四十四條：投標(biāo)人少于三個的，不得開標(biāo)；招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)重新招標(biāo)。

未明確規(guī)定

行政法規(guī)層面同樣未作具體規(guī)定。

《評標(biāo)委員會和評標(biāo)方法暫行規(guī)定》

第二十七條：有效投標(biāo)不足三個使得投標(biāo)明顯缺乏競爭的，評標(biāo)委員會可以否決全部投標(biāo)。

未明確規(guī)定（但否決全部投標(biāo)后，依法需重新招標(biāo)）

主要規(guī)范評標(biāo)行為，未直接規(guī)定二次流標(biāo)后的項目處置。

《工程建設(shè)項目勘察設(shè)計招標(biāo)投標(biāo)辦法》

第四十八條：投標(biāo)人少于三個的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依法重新招標(biāo)。

未明確規(guī)定

《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》

第三十八條：投標(biāo)人少于三個的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依法重新招標(biāo)。

第三十八條（四）：重新招標(biāo)后投標(biāo)人仍少于三個的，屬于必須審批、核準(zhǔn)的工程建設(shè)項目，報經(jīng)原審批、核準(zhǔn)部門審批、核準(zhǔn)后可以不再進行招標(biāo)；其他工程建設(shè)項目，招標(biāo)人可自行決定不再進行招標(biāo)。

關(guān)鍵突破：
1.明確區(qū)分項目類型：
-依法必招且需審批/核準(zhǔn)項目：需報批后可不再招標(biāo)。
-其他項目（含非依法必招項目）：招標(biāo)人可自行決定不再招標(biāo)。
2. 賦予招標(biāo)人（對非強制招標(biāo)項目）或?qū)徟块T決定權(quán)。

《工程建設(shè)項目貨物招標(biāo)投標(biāo)辦法》

第三十四條：投標(biāo)人少于三個的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依法重新招標(biāo)。

第三十四條（四）：重新招標(biāo)后投標(biāo)人仍少于三個的，必須招標(biāo)的工程建設(shè)項目，報有關(guān)行政監(jiān)督部門備案后可以不再進行招標(biāo)，或者對兩家合格投標(biāo)人進行開標(biāo)和評標(biāo)。

關(guān)鍵點：
1.僅針對依法必須招標(biāo)的貨物項目。
2. 提供兩個選項：
-備案后可不再招標(biāo)。
-對兩家合格投標(biāo)人開標(biāo)評標(biāo)。
3.未明確非依法必招貨物項目的處理方式。

《機電產(chǎn)品國際招標(biāo)投標(biāo)實施辦法（試行）》

第二十七條：投標(biāo)人少于三個的，應(yīng)當(dāng)重新招標(biāo)。

第二十七條：重新招標(biāo)后投標(biāo)人仍少于三個的，可以進入兩家或一家開標(biāo)評標(biāo)。（需滿足：按招標(biāo)文件要求進行兩家開標(biāo)的，兩家投標(biāo)人均滿足招標(biāo)文件技術(shù)商務(wù)要求且評標(biāo)價均低于采購預(yù)算的，進入低價中標(biāo)程序；僅一家滿足的，可繼續(xù)采購程序）

關(guān)鍵點：
1.提供明確且可操作路徑：允許進入開標(biāo)評標(biāo)（可接受2家或1家）。
2.設(shè)定了嚴(yán)格條件：兩家開標(biāo)需均滿足要求且低于預(yù)算；僅一家需滿足要求。
3.流程導(dǎo)向：更傾向于推進采購流程而非直接終止。

總結(jié)與分析：

1. 基礎(chǔ)法律空白：《招標(biāo)投標(biāo)法》及其實施條例僅規(guī)定了首次投標(biāo)人不足三個需重新招標(biāo)，對重新招標(biāo)后仍不足三個的情形未作規(guī)定，這是實踐中出現(xiàn)差異和困惑的根源。
2. 部門規(guī)章的細(xì)化與差異：

• 勘察設(shè)計、評標(biāo)專家?guī)燹k法：未突破上位法，未規(guī)定二次流標(biāo)后的處理。
• 施工招標(biāo)辦法：最大亮點是明確非依法必須招標(biāo)的項目（“其他工程建設(shè)項目”），在二次流標(biāo)后招標(biāo)人可自行決定不再招標(biāo)，賦予了招標(biāo)人充分的自主權(quán)。
• 對于依法必招且需審批/核準(zhǔn)的施工項目，規(guī)定需報原審批/核準(zhǔn)部門批準(zhǔn)后可不再招標(biāo)
• 貨物招標(biāo)辦法：僅規(guī)定了依法必須招標(biāo)的貨物項目的二次流標(biāo)處理，提供了備案后不再招標(biāo)對兩家合格投標(biāo)人開標(biāo)評標(biāo)兩個選項。
• 未涉及非依法必招貨物項目的二次流標(biāo)處理，存在法律空白。實踐中，可參考《施工招標(biāo)辦法》中“其他工程建設(shè)項目”的精神（即招標(biāo)人自行決定），或依據(jù)項目性質(zhì)參照適用，但缺乏直接依據(jù)。
• 機電產(chǎn)品國際招標(biāo)辦法：規(guī)定最為詳細(xì)、具體且具有可操作性
• 核心是允許進入開標(biāo)評標(biāo)程序（接受2家或1家投標(biāo)人），并設(shè)定了明確的條件（兩家需均滿足要求且低于預(yù)算；僅一家需滿足要求），旨在推動采購流程繼續(xù)進行而非輕易終止。這體現(xiàn)了國際招標(biāo)中對采購效率的側(cè)重，同時設(shè)定了保障措施。

1. 核心差異點：

• 處置方式：主要分為三大類：(1) 報批/備案后可不再招標(biāo)（施工-強制審批項目，貨物-強制項目選項一）；(2) 招標(biāo)人自行決定不再招標(biāo)（施工-非強制項目）；(3) 允許繼續(xù)開標(biāo)評標(biāo)（貨物-強制項目選項二，機電產(chǎn)品國際招標(biāo)）。
• 項目類型覆蓋：《施工招標(biāo)辦法》覆蓋最全（區(qū)分強制和非強制項目）；《貨物招標(biāo)辦法》僅覆蓋強制項目，非強制項目存在空白；《機電產(chǎn)品國際招標(biāo)辦法》針對特定類型項目。
• 可操作性：《機電產(chǎn)品國際招標(biāo)辦法》的規(guī)定流程最清晰，最易于執(zhí)行；其他辦法（尤其是報批/備案類）在具體操作層面可能仍需結(jié)合地方或部門規(guī)定。

建議：

1. 明確項目性質(zhì)：處理具體案例時，首要關(guān)鍵是確定項目的性質(zhì)：是依法必須招標(biāo)的項目嗎？（依據(jù)《必須招標(biāo)的工程項目規(guī)定》等）如果是，屬于施工、貨物、服務(wù)（勘察設(shè)計）中的哪一類？該項目是否需要履行審批/核準(zhǔn)手續(xù)？是否屬于機電產(chǎn)品國際招標(biāo)范疇？
2. 查找適用規(guī)定：根據(jù)項目性質(zhì)，查找對應(yīng)的專門規(guī)章（施工、貨物、機電產(chǎn)品國際招標(biāo)）中的具體條款。
3. 填補空白與參考：對于非依法必須招標(biāo)的貨物或服務(wù)項目二次流標(biāo)，雖無直接規(guī)定，實踐中普遍認(rèn)為招標(biāo)人擁有較大自主權(quán)，可參考《施工招標(biāo)辦法》中“其他工程建設(shè)項目，招標(biāo)人可自行決定不再進行招標(biāo)”的精神，或依據(jù)招標(biāo)文件約定處理。但需注意潛在風(fēng)險（如審計、合規(guī)性質(zhì)疑）。地方性法規(guī)或規(guī)范性文件可能有更細(xì)化的規(guī)定，需結(jié)合當(dāng)?shù)匾蟆?/li>
4. 重視《機電產(chǎn)品辦法》的參考價值：即使項目不屬于機電產(chǎn)品國際招標(biāo)，其“允許有限數(shù)量投標(biāo)人進入評標(biāo)并設(shè)定嚴(yán)格條件”的思路，在特定情況下（如項目緊急、技術(shù)特殊、市場供應(yīng)方有限）且獲得監(jiān)管部門理解或批準(zhǔn)時，可作為一種解決問題的思路參考，但需謹(jǐn)慎，確保程序合法合規(guī)。
5. 程序合規(guī)性：無論選擇哪種方式（報批、備案、自行決定不再招標(biāo)、繼續(xù)開標(biāo)），必須嚴(yán)格遵守相應(yīng)法規(guī)規(guī)定的程序要求（如報哪個部門、需要什么材料、如何備案、開標(biāo)評標(biāo)的具體條件等），并做好完整的記錄和存檔。

重新招標(biāo)后投標(biāo)人仍少于 3 家的處理，本質(zhì)是 “上位法留白 + 部門規(guī)章補位”的規(guī)則體系。招標(biāo)人需摒棄 “一刀切” 思維，核心是根據(jù)項目類型和招標(biāo)屬性，精準(zhǔn)匹配對應(yīng)規(guī)章，既要保障采購效率，也要守住合規(guī)底線。

編輯：君說招采，轉(zhuǎn)載本文請注明。