審理經(jīng)過

大理市人民檢察院以大檢公訴刑訴（2014）266號起訴書指控被告人黃**犯詐騙罪，于2014年9月23日向本院提起公訴，本院于同日立案，并依法組成合議庭，于2014年10月11日、12月4日兩次公開開庭審理了本案。大理市人民檢察院指派檢察員馬*、趙**出庭支持公訴，被告人黃**及其辯護(hù)人覃**到庭參加訴訟。期間大理市人民檢察補(bǔ)充偵查一次。現(xiàn)已審理終結(jié)。

一審請求情況

大理市人民檢察院指控，2013年12月18日至2013年12月25日期間，被告人黃**在大理市下關(guān)鎮(zhèn)水目清泉酒店404房間內(nèi)通過計(jì)算機(jī)使用“勇芳登陸器”批量登陸QQ號碼，使用“豪迪QQ群發(fā)器”向不特定的大量用戶發(fā)送詐騙信息共計(jì)139759條。

針對指控事實(shí)，公訴機(jī)關(guān)提供了證人證言、書證、物證、現(xiàn)場勘查筆錄及照片、鑒定結(jié)論、被告人供述等證據(jù)，據(jù)以證實(shí)指控的事實(shí)存在。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為被告人黃**以非法占有為目的，利用互聯(lián)網(wǎng)向不特定的QQ用戶發(fā)送詐騙信息139759條，其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第二百六十六條之規(guī)定，且情節(jié)特別嚴(yán)重，應(yīng)當(dāng)以詐騙罪追究其刑事責(zé)任。被告人黃**已經(jīng)著手實(shí)施詐騙行為，因意志以外的原因未得逞，屬犯罪未遂，可比照既遂犯對被告人從輕或者減輕處罰；歸案后如實(shí)供述犯罪事實(shí)，可從輕處罰。建議對被告人黃**在四年至六年有期徒刑幅度內(nèi)判處，并處罰金。

被告人黃**及其辯護(hù)人對公訴機(jī)關(guān)指控的罪名無異議。被告人認(rèn)為其發(fā)送成功的詐騙信息數(shù)量不足五萬條，請求對其在有期徒刑三年以下判處。其辯護(hù)人提出，因被攔截等原因未發(fā)送成功的信息不應(yīng)計(jì)入統(tǒng)計(jì)結(jié)果中，被告人所發(fā)送的詐騙信息未達(dá)到五萬條，指控條數(shù)為139759條屬部分事實(shí)不清，證據(jù)不足。被告人的犯罪行為屬未遂，未造成嚴(yán)重的社會后果，且愿意積極繳納罰金，請求法庭對被告人從輕處罰。建議對被告人在有期徒刑三年以下判處。

本院查明

經(jīng)審理查明，2013年12月18日至2013年12月25日期間，被告人黃**在大理市下關(guān)鎮(zhèn)經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)水目清泉酒店404房間內(nèi)通過三臺筆記本電腦（一臺戴爾牌、二臺華碩牌）登陸互聯(lián)網(wǎng)。被告人黃**登陸后先在網(wǎng)上注冊一個(gè)客服QQ，然后在網(wǎng)上購買“信封”（網(wǎng)上黑客盜取的QQ信息），這些信封中包含QQ號、QQ密碼、QQ好友等資料。之后被告人黃**就使用“勇芳登陸器”批量登陸這些購買來的QQ號碼，接著使用“豪迪QQ群發(fā)器”向這些QQ號內(nèi)的不特定的大量QQ好友、用戶發(fā)送詐騙信息共計(jì)139759條。經(jīng)公安機(jī)關(guān)對被告人所有的銀行卡的交易情況進(jìn)行調(diào)查，無法查證被告人的詐騙數(shù)額。

2013年12月25日14時(shí)許，大理市公安局網(wǎng)絡(luò)安全保衛(wèi)大隊(duì)民警在工作中發(fā)現(xiàn)線索后，在大理**開發(fā)區(qū)水目清泉酒店404號房間將被告人黃**抓獲，并帶回大理市公安局進(jìn)行調(diào)查。公安民警當(dāng)場從被告人的住處查獲并扣押三臺筆記本電腦（一臺戴爾牌、二臺華碩牌）、3G網(wǎng)卡三張。

上述事實(shí)有下列經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證的證據(jù)予以證實(shí)：

1、抓獲經(jīng)過。2013年12月25日14時(shí)許，大理市公安局網(wǎng)絡(luò)安全保衛(wèi)大隊(duì)民警在工作中發(fā)現(xiàn)線索后，在大理**開發(fā)區(qū)水目清泉酒店404號房間將被告人黃**抓獲，并帶回大理市公安局進(jìn)行調(diào)查。

2、證人證言。證人許某某證實(shí)，其和被告人黃**系朋友關(guān)系。2014年12月17日，兩人來到大理入住酒店后，黃**通過網(wǎng)絡(luò)購買一些“信封”，“信封”里是一些被盜的QQ信息，包括QQ號碼、密碼等。他把“信封”交給其，并讓其通過一款他提供的“豪迪”軟件給這些被盜的QQ里的好友批量發(fā)送招聘信息，這些信息后面都會留下黃**事先準(zhǔn)備好的QQ號碼。如果有人想應(yīng)聘就會通過這些預(yù)留的QQ號碼和黃**聯(lián)系，然后黃**就騙這些來應(yīng)聘的人到他指定的網(wǎng)站去買手機(jī)充值卡，等買了之后黃**就會將他們的錢騙出來，但黃**具體是如何騙的，其不清楚。其大概給一二百個(gè)QQ號碼的好友發(fā)過信息，每個(gè)QQ號碼里的好友從幾十個(gè)到幾百個(gè)的都有，所以一共發(fā)了多少條其也不清楚。黃**許諾事成后會給其一定的提成。

3、現(xiàn)場勘查筆錄、現(xiàn)場平面圖、現(xiàn)場照片及辨認(rèn)筆錄。2013年12月25日14時(shí)許經(jīng)公安機(jī)關(guān)勘查，案發(fā)現(xiàn)場為大理市開發(fā)區(qū)水目清泉酒店404房間，并對現(xiàn)場進(jìn)行照相及制圖。被告人黃**對該案發(fā)現(xiàn)場進(jìn)行了辨認(rèn)。

4、提取筆錄、扣押物品清單、辨認(rèn)筆錄。公安機(jī)關(guān)當(dāng)場從被告人黃**住處提取并扣押三臺筆記本電腦（一臺戴爾牌inspironm4010、二臺華碩牌checknumber9209、9407）、3G網(wǎng)卡三張（天翼卡ESN098e8516、09887c38、中興卡ZTEAC582）。被告人黃**對上述物品進(jìn)行了辨認(rèn)。

5、計(jì)算機(jī)現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查工作記錄、情況說明、辨認(rèn)筆錄。（1）大理市公安局網(wǎng)*大隊(duì)現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查筆錄大公（網(wǎng)監(jiān)）勘（2013）006號現(xiàn)場勘驗(yàn)筆錄及光盤。2013年12月25日15時(shí)至17時(shí)許，大理市公安局網(wǎng)*大隊(duì)勘驗(yàn)人員通過現(xiàn)場取證設(shè)備對現(xiàn)場提取的三臺筆記本電腦進(jìn)行了檢查勘驗(yàn)，經(jīng)檢查兩臺華碩筆記本電腦TXT文檔內(nèi)存有大量QQ號碼及密碼，通過“勇芳登陸器”批量登錄QQ號碼，通過“豪迪群發(fā)器”群發(fā)詐騙信息，勘驗(yàn)人員對所提取到的兩個(gè)“豪迪群發(fā)器”中的日志文件“l(fā)og”進(jìn)行手工整理計(jì)算，共有75442條信息發(fā)送記錄。經(jīng)勘驗(yàn)戴爾筆記本電腦TXT文檔中存有大量QQ號碼及密碼。電腦對檢查情況作了截圖保存。（2）大公（網(wǎng)*）勘（2014）003號計(jì)算機(jī)勘驗(yàn)檢查工作筆錄及光盤、情況說明、鑒定人資格證書。2014年5月30日14時(shí)15分至14時(shí)40分，大理州公安局網(wǎng)*支隊(duì)由具有電子證據(jù)檢驗(yàn)鑒定資質(zhì)的勘驗(yàn)人員通過模擬計(jì)算機(jī)環(huán)境，啟動(dòng)被告人黃**所使用的筆記本電腦硬盤，后登錄其所使用的“豪迪QQ群發(fā)器”，并點(diǎn)擊該群發(fā)器軟件下方的“日志“選項(xiàng)（該“日志”選項(xiàng)具有自動(dòng)記錄每次發(fā)送的詳細(xì)情況，并注明發(fā)送成功或失敗數(shù)量的功能），接著勘驗(yàn)人員將“日志”導(dǎo)入SQL語言數(shù)據(jù)庫進(jìn)行統(tǒng)計(jì)獲取該群發(fā)器發(fā)送的詐騙信息，并進(jìn)行截圖提取保存。經(jīng)統(tǒng)計(jì)，華碩9407“豪迪群發(fā)器”共發(fā)送詐騙信息77550條，華碩9209“豪迪群發(fā)器”共發(fā)送詐騙信息62209條，合計(jì)139759條。并說明因大理市公安局網(wǎng)*大隊(duì)所采用的統(tǒng)計(jì)方式為手工統(tǒng)計(jì)，該統(tǒng)計(jì)方式存在錯(cuò)漏及統(tǒng)計(jì)日志時(shí)漏統(tǒng)計(jì)部分日志，故統(tǒng)計(jì)出的結(jié)果和大理州公安局網(wǎng)*大隊(duì)統(tǒng)計(jì)出的結(jié)果存在誤差。

6、被告人的供述。被告人黃**供述，其和許某某系初中同學(xué)。2013年12月16日左右其約著許某某一起到大理游玩，并入住“水目清泉酒店”。兩人一共帶來三臺筆記本電腦，其的是兩臺黑色華碩筆記本電腦，許*春的是一臺戴爾筆記本。到酒店入住后，其先在網(wǎng)上注冊好一個(gè)客服QQ，然后在網(wǎng)上購買“信封”（“信封”就是專指別人偷來的涉及QQ的信息），“信封”里包括QQ號碼、QQ密碼及其QQ好友的人數(shù)等信息。每個(gè)“信封”里大約有100個(gè)QQ信息，其一共購買了四個(gè)“信封”，其大約實(shí)際使用了其中的200多個(gè)QQ號碼，共發(fā)送了幾千條的信息。其詐騙流程如下：購買到“信封”后，其先登錄這其中的一個(gè)QQ號碼，并在他的好友群發(fā)布一些招聘詐騙信息。當(dāng)有人來應(yīng)聘時(shí)，其就告訴這個(gè)人，所要從事的工作是幫助網(wǎng)店提高信譽(yù)度，并從中獲得一定提成。如果這個(gè)人同意了，其就會發(fā)給他一個(gè)網(wǎng)站的鏈接地址，第一次其一般會叫他通過網(wǎng)銀購買這個(gè)網(wǎng)站平臺上面值100元的手機(jī)充值卡，購買成功后其就叫他將卡的密碼和卡號告訴其，然后其會通過支付寶將充值卡的面值100元和傭金3元一并返給他。騙取到他的信任后，其第二次就會叫他購買三張300元價(jià)值的充值卡，等到他購買成功后，其仍然叫他將卡號和密碼告知其，但這次其不會將這300元和傭金返給他，而是轉(zhuǎn)手將這些充值卡以每張90元至95元的價(jià)錢賣給專門收購的人，其的詐騙就算成功。許*春不知道其詐騙的事，其只是叫他幫其在華碩電腦上使用軟件登陸QQ、輸入密碼。至案發(fā)其未詐騙到任何錢財(cái)。

本院認(rèn)為

經(jīng)質(zhì)證被告人及其辯護(hù)人對公安機(jī)關(guān)作出的詐騙信息條數(shù)統(tǒng)計(jì)結(jié)果的客觀性及真實(shí)均不予認(rèn)可。本院認(rèn)為上述證據(jù)來源合法，內(nèi)容客觀真實(shí)，與指控的事實(shí)有關(guān)聯(lián)，予以采信。

本院認(rèn)為，被告人黃**以非法占有為目的，利用互聯(lián)網(wǎng)向不特定的QQ用戶發(fā)送詐騙信息139759條，其行為已構(gòu)成詐騙罪，且系情節(jié)特別嚴(yán)重。大理市人民檢察院指控的事實(shí)和罪名成立。被告人詐騙的數(shù)額無法查證，系犯罪未遂，可以比照既遂犯減輕處罰；歸案后如實(shí)供述自己的罪行，可從輕處罰。故公訴機(jī)關(guān)的量刑建議適當(dāng)，本院予以采納。

被告人黃**及其辯護(hù)人提出被告人所發(fā)送的詐騙信息未達(dá)五萬條及因被攔截等原因而未發(fā)送成功的信息條數(shù)不應(yīng)計(jì)算在內(nèi)的辯解及辯護(hù)意見。本院認(rèn)為被告人只要實(shí)施了發(fā)送詐騙信息的行為，其詐騙行為即實(shí)施完成，且在案證據(jù)能證實(shí)對被告人黃**所使用的三臺電腦上詐騙信息條數(shù)的勘驗(yàn)統(tǒng)計(jì)工作是由大理州公安局網(wǎng)安支隊(duì)具有電子證據(jù)檢驗(yàn)鑒定資質(zhì)的勘驗(yàn)人員，根據(jù)“豪迪群發(fā)器”自身具有的“日志”功能統(tǒng)計(jì)得出的，統(tǒng)計(jì)結(jié)果客觀真實(shí)，故被告人及其辯護(hù)人的上述辯解及辯護(hù)意見，本院不予采納。

根據(jù)被告人犯罪的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)、對社會的危害程度以及悔罪表現(xiàn)，依照《中華人民共和國刑法》第二百六十六條、第二十三條、第六十七條第三款、第四十五條、第五十二條、第五十三條、第六十四條、《最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理詐騙刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條第二款第一項(xiàng)和第三款之規(guī)定，判決如下：

裁判結(jié)果

一、被告人黃材濱犯詐騙罪，判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣20000元。（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2013年12月26日起至2017年12月25日止。）

二、扣押在案的一臺戴爾牌inspironm4010筆記本電腦、二臺華碩牌checknumber9209、9407筆記本電腦、3G網(wǎng)卡三張（天翼卡ESN098e8516、09887c38、中興卡ZTEAC582）等物品依法予以沒收。

罰金限判決生效之日起三十日內(nèi)繳納。

如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向大理白**人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本三份。

裁判日期

二〇一五年一月十日