作者：周軍律師.

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專利法第六十二條規(guī)定：“在專利侵權(quán)糾紛中，被訴侵權(quán)人有證據(jù)證明其實(shí)施的技術(shù)或者設(shè)計(jì)屬于現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計(jì)的，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)?！钡诙l第五款規(guī)定：“本法所稱現(xiàn)有技術(shù)，是指申請(qǐng)日以前在國內(nèi)外為公眾所知的技術(shù)?！?/p>

據(jù)此，實(shí)施的技術(shù)或者設(shè)計(jì)屬于現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計(jì)的，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。

那么，如果現(xiàn)有技術(shù)系侵權(quán)人違反保密義務(wù)而公開的技術(shù)方案，還能據(jù)此抗辯嗎？

最高院公報(bào)案例《上海環(huán)莘電子科技有限公司與廣東法瑞納科技有限公司等侵害實(shí)用新型專利權(quán)糾紛案》中明確：

侵害專利權(quán)糾紛案件中，被訴侵權(quán)人據(jù)以主張現(xiàn)有技術(shù)抗辯的現(xiàn)有技術(shù)系其本人或者其授意的第三人違反明示或者默示的保密義務(wù)而公開的技術(shù)方案的，人民法院對(duì)其基于該技術(shù)方案的現(xiàn)有技術(shù)抗辯不予支持。

本案焦點(diǎn)為：關(guān)于法瑞納公司主張的現(xiàn)有技術(shù)抗辯能否成立的問題。

本案中，法瑞納公司對(duì)于被訴侵權(quán)產(chǎn)品包含涉案專利權(quán)利要求1的全部技術(shù)特征、落入涉案專利保護(hù)范圍并無異議。其對(duì)于不侵權(quán)抗辯的主要理由是被訴侵權(quán)產(chǎn)品使用的是現(xiàn)有技術(shù)，具體包括兩項(xiàng)：一是法瑞納公司在須知網(wǎng)公開的文章及圖片導(dǎo)致被訴侵權(quán)技術(shù)方案為公眾所知；二是法瑞納公司將涉案兒童推車租賃設(shè)備交付承運(yùn)導(dǎo)致被訴侵權(quán)技術(shù)方案為公眾所知。

1.關(guān)于法瑞納公司在須知網(wǎng)公開的文章及圖片是否導(dǎo)致被訴侵權(quán)技術(shù)方案為公眾所知

現(xiàn)有技術(shù)抗辯制度一方面可以防止社會(huì)公眾遭受不當(dāng)授權(quán)的專利權(quán)人提出的侵權(quán)訴訟的侵?jǐn)_，在無效宣告行政程序之外提供更為便捷的救濟(jì)措施；另一方面，其也為善意使用現(xiàn)有技術(shù)的社會(huì)公眾提供一種穩(wěn)定的合理預(yù)期，可以對(duì)自身行為進(jìn)行合理預(yù)測(cè)和評(píng)價(jià)。就前者而言，不當(dāng)授權(quán)的專利顯然不應(yīng)獲得法律保護(hù)，社會(huì)公眾可以自由使用該項(xiàng)技術(shù)。對(duì)后者而言，不論被訴侵權(quán)產(chǎn)品是否落入涉案專利的保護(hù)范圍，只要行為人使用的是現(xiàn)有技術(shù)，即可以合法使用。因此一般情況下，只要是屬于申請(qǐng)日以前在國內(nèi)外為公眾所知的技術(shù)（包括但不限于通過公開出版、公開使用方式公開的技術(shù)），均可以作為被訴侵權(quán)人提出現(xiàn)有技術(shù)抗辯的依據(jù)。

但是，民事主體從事民事活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵循誠信原則，同時(shí)不得違反法律和公序良俗，這是民法的基本原則。作為一項(xiàng)民事訴訟中的侵權(quán)抗辯事由，現(xiàn)有技術(shù)抗辯的行使也應(yīng)遵循上述民法基本原則，被訴侵權(quán)人在有關(guān)抗辯事由中應(yīng)當(dāng)是善意或者無過錯(cuò)的一方，任何人不能因自身違法或不當(dāng)行為而獲得利益。如果被訴侵權(quán)人主張現(xiàn)有技術(shù)抗辯的現(xiàn)有技術(shù)，系由其本人或者由其授意的第三人違反明示或者默示保密義務(wù)而公開的技術(shù)方案，則該被訴侵權(quán)人不得依據(jù)該項(xiàng)現(xiàn)有技術(shù)主張現(xiàn)有技術(shù)抗辯，否則將使得被訴侵權(quán)人因自身違法公開行為而獲得利益，明顯違反民法基本原則和專利法立法精神。

本案中，根據(jù)環(huán)莘公司與法瑞納公司于2017年10月27日簽訂的《采購合同》的約定，環(huán)莘公司采購的兒童推車租賃設(shè)備及相關(guān)設(shè)計(jì)的專利權(quán)屬于環(huán)莘公司，且法瑞納公司對(duì)兒童推車租賃設(shè)備的知識(shí)產(chǎn)權(quán)、產(chǎn)品資料、業(yè)務(wù)模式、軟件功能負(fù)有保密義務(wù)。據(jù)此，法瑞納公司在須知網(wǎng)公開文章及圖片的行為屬于違反合同保密義務(wù)的披露行為。法瑞納公司未經(jīng)專利權(quán)人環(huán)莘公司同意而公開涉案專利技術(shù)方案，違反合同義務(wù)，其行為具有違法性和可責(zé)難性，基于前述有關(guān)民法基本原則，其不能依據(jù)該項(xiàng)現(xiàn)有技術(shù)主張現(xiàn)有技術(shù)抗辯。法瑞納公司二審提交的相關(guān)反證不能用于支持其所主張的現(xiàn)有技術(shù)抗辯，本院對(duì)此不予支持。

2.關(guān)于法瑞納公司將涉案兒童推車租賃設(shè)備交付承運(yùn)是否導(dǎo)致被訴侵權(quán)技術(shù)方案為公眾所知

根據(jù)“誰主張誰舉證”的原則，法瑞納公司主張其交付承運(yùn)的產(chǎn)品使得被訴侵權(quán)技術(shù)方案公開，其就應(yīng)當(dāng)對(duì)交付承運(yùn)導(dǎo)致被訴侵權(quán)技術(shù)方案為公眾所知的狀態(tài)承擔(dān)舉證責(zé)任。但是本案中，法瑞納公司沒有證據(jù)證明其交付承運(yùn)的產(chǎn)品處于公眾想獲知就能夠獲知其技術(shù)內(nèi)容的狀態(tài)。

首先，法瑞納公司作為寄件人，并未提交證據(jù)證明涉案產(chǎn)品交付承運(yùn)時(shí)處于何種包裝狀態(tài)，即沒有證據(jù)證明其交付承運(yùn)的產(chǎn)品未經(jīng)密封包裝而處于隨時(shí)可見的狀態(tài)；亦未證明兒童手推車類產(chǎn)品在交付承運(yùn)時(shí)通常采用不包裝或者透明材料包裝的方式。故原審法院以環(huán)莘公司無證據(jù)表明其要求法瑞納公司對(duì)運(yùn)輸中產(chǎn)品采取保密措施而推定相關(guān)產(chǎn)品處于公開狀態(tài)，既不符合民事舉證規(guī)則，也缺乏合理性。

其次，即使法瑞納公司交付承運(yùn)的產(chǎn)品未經(jīng)密封包裝，也不能就此認(rèn)為其處于公眾想獲知就能夠獲知其技術(shù)內(nèi)容的狀態(tài)。一般而言，產(chǎn)品只有進(jìn)入市場(chǎng)銷售環(huán)節(jié)，才可以推定為公眾所知。運(yùn)輸、倉儲(chǔ)等過程一般相對(duì)封閉，在運(yùn)輸、倉儲(chǔ)等過程中，產(chǎn)品并不處于公眾可以自由接觸或觀察的狀態(tài)，并非公眾想獲知就能夠獲知。而負(fù)責(zé)運(yùn)輸、倉儲(chǔ)的人員，即使對(duì)于交付運(yùn)輸、倉儲(chǔ)的產(chǎn)品有所接觸、甚至對(duì)所涉產(chǎn)品的技術(shù)方案有一定了解，因其對(duì)產(chǎn)品負(fù)有法定或者約定的保管、看護(hù)義務(wù)，也不能認(rèn)定其屬于專利法上的公眾，除非有相反證據(jù)證明在這一過程中，存在著針對(duì)不特定人員的對(duì)外展示、宣傳等公開產(chǎn)品及其技術(shù)內(nèi)容的事實(shí)。

本案中，法瑞納公司提供的證據(jù)不能證明在承運(yùn)過程中，承運(yùn)人員存在針對(duì)不特定人員的對(duì)外展示、宣傳等披露產(chǎn)品及其技術(shù)內(nèi)容的行為，進(jìn)而使得涉案產(chǎn)品及其技術(shù)內(nèi)容處于公眾想獲知就能夠獲知的狀態(tài)。

因此，法瑞納公司將相關(guān)產(chǎn)品交付承運(yùn)并未導(dǎo)致被訴侵權(quán)技術(shù)方案為公眾所知，原審法院關(guān)于相關(guān)產(chǎn)品交付承運(yùn)人運(yùn)輸后即因投入市場(chǎng)而導(dǎo)致被訴侵權(quán)技術(shù)方案被公開的認(rèn)定有所不當(dāng)，本院予以糾正。

綜上，法瑞納公司主張的兩項(xiàng)現(xiàn)有技術(shù)抗辯均不能成立，環(huán)莘公司的相關(guān)上訴主張成立，本院予以支持。

周軍律師提醒，現(xiàn)有技術(shù)抗辯的適用并非無邊界，其核心前提是被訴侵權(quán)人的行為符合誠實(shí)信用原則。違反保密義務(wù)公開技術(shù)方案的行為本身具有違法性，被訴侵權(quán)人不能據(jù)此主張現(xiàn)有技術(shù)抗辯。遇到相關(guān)問題，建議及時(shí)咨詢專業(yè)律師，尋求有效的法律幫助，以免錯(cuò)失維權(quán)良機(jī)。

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