2019年在大都會(huì)博物館的陽臺(tái)

南京博物院是什么性質(zhì)的機(jī)構(gòu)，其行為受什么法律調(diào)整？

南京博物院是江蘇省文化和旅游廳直屬的副廳級(jí)、事業(yè)單位，由國家全額撥款的事業(yè)單位（公益一類）。作為“中國三大博物館”之一，它是具有公益性質(zhì)的國有文化收藏機(jī)構(gòu)，法律上受《中華人民共和國文物保護(hù)法》及《博物館條例》等相關(guān)法律法規(guī)的調(diào)整。

在現(xiàn)行法律框架下，南京博物院并非慈善組織，其行為不受慈善法相關(guān)法律調(diào)整，不受民政部門監(jiān)管。

但是，作為公益性非營利性事業(yè)單位，它在接受捐贈(zèng)的時(shí)候，還要受《公益事業(yè)捐贈(zèng)法》的調(diào)整。（公益事業(yè)捐贈(zèng)法第二條規(guī)定：自然人、法人或者其他組織自愿無償向依法成立的公益性社會(huì)團(tuán)體和公益性非營利的事業(yè)單位捐贈(zèng)財(cái)產(chǎn)，用于公益事業(yè)的，適用本法。）

目前慈善法和公益事業(yè)捐贈(zèng)法的關(guān)系沒有梳理清楚

公益事業(yè)捐贈(zèng)法在1999年頒布，慈善法在2016年頒布，二者的關(guān)系至今也缺乏清晰的梳理。

慈善和公益的關(guān)系很復(fù)雜，在很多方面是重疊的，這一點(diǎn)并無爭議。

但在現(xiàn)在的法律體系中，事業(yè)單位從事的公益事業(yè)和慈善組織的慈善事業(yè)由不同的法律調(diào)整，接受不同的監(jiān)管部門的監(jiān)管，由此可能會(huì)產(chǎn)生“失范”的問題。

捐贈(zèng)財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)被善待捐贈(zèng)人應(yīng)當(dāng)被尊重

在很多國家，博物館從事的事業(yè)屬于慈善事業(yè)（charity），這是非常明確的。

我國有著自己的特色。在我國，博物館屬于事業(yè)單位法人，從資金來源、人員構(gòu)成和內(nèi)部治理看，其“公法人”的屬性非常強(qiáng)，其運(yùn)作邏輯和作為（民間）社會(huì)組織的慈善組織是不同的。公法人和民間法人（社會(huì)組織）的治理模式孰優(yōu)孰劣，這里不討論，可說各有千秋。

但是，即使按照《公益事業(yè)捐贈(zèng)法》，捐贈(zèng)財(cái)產(chǎn)也不應(yīng)被隨便處分；捐贈(zèng)人的意愿也應(yīng)被尊重。公益事業(yè)捐贈(zèng)法對(duì)此有明確規(guī)定：

“捐贈(zèng)財(cái)產(chǎn)的使用應(yīng)當(dāng)尊重捐贈(zèng)人的意愿，符合公益目的，不得將捐贈(zèng)財(cái)產(chǎn)挪作他用”（第5條）。“公益性社會(huì)團(tuán)體受贈(zèng)的財(cái)產(chǎn)及其增值為社會(huì)公共財(cái)產(chǎn)，受國家法律保護(hù)，任何單位和個(gè)人不得侵占、挪用和損毀?！保ǖ?條）

而且，捐贈(zèng)人有權(quán)向受贈(zèng)人查詢捐贈(zèng)財(cái)產(chǎn)的使用、管理情況，并提出意見和建議。對(duì)于捐贈(zèng)人的查詢，受贈(zèng)人應(yīng)當(dāng)如實(shí)答復(fù)（第21條）。受贈(zèng)人應(yīng)當(dāng)公開接受捐贈(zèng)的情況和受贈(zèng)財(cái)產(chǎn)的使用、管理情況，接受社會(huì)監(jiān)督（第22條）。

在這次的事件中，博物院如果未經(jīng)正當(dāng)程序處置捐贈(zèng)畫作，有侵占之嫌疑。

博物院有義務(wù)將接受捐贈(zèng)的財(cái)產(chǎn)的使用、管理情況公開，接受社會(huì)監(jiān)督，也有義務(wù)保障捐贈(zèng)人的查詢權(quán)和知情權(quán)、意見和建議權(quán)的行使。但此次事件中，捐贈(zèng)人的家屬靠訴訟才得知畫作的狀態(tài)，相關(guān)權(quán)利并未得到保障。

在國外，捐贈(zèng)人可以行使法律規(guī)定和捐贈(zèng)文件約定的權(quán)利。另外，博物館會(huì)對(duì)捐贈(zèng)人及其家屬給予各種具有儀式感和人情味的待遇。我們學(xué)一學(xué)這個(gè)，不算崇洋媚外吧？

博物院、慈善組織都是廣義上的受托人（fiduciary）

從法律技術(shù)上看，捐贈(zèng)財(cái)產(chǎn)歸屬于博物院，博物院享有捐贈(zèng)財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。但是，博物院只能按照法律的規(guī)定、博物院的章程和管理規(guī)定以及捐贈(zèng)文件的約定管理和處置捐贈(zèng)物品，并不能從中取得或者分配利益。這是其非營利組織的屬性決定的。

在經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)上，捐贈(zèng)完成，捐贈(zèng)物就進(jìn)入到公共領(lǐng)域。捐贈(zèng)人原則上不能撤銷捐贈(zèng)（本案中捐贈(zèng)人是否還在世？目前是不是家屬在主張權(quán)利？）。但是，博物院也應(yīng)按照管理公共財(cái)產(chǎn)的方式管理受贈(zèng)財(cái)產(chǎn)。

而不是當(dāng)作自己的財(cái)產(chǎn)隨意處置。

博物院等公立機(jī)構(gòu)實(shí)際上是公共財(cái)產(chǎn)的受托人，要遵照嚴(yán)格的信義法理。這一點(diǎn)是一直被忽視的。隨意處置公共財(cái)產(chǎn)，是嚴(yán)重違反忠實(shí)義務(wù)的行為，多數(shù)情況下應(yīng)有刑罰。

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