【裁判要旨】

1．承包人出借資質(zhì)給實(shí)際施工人，并與發(fā)包人簽訂中標(biāo)備案合同，雖合同無(wú)效，但承包人參與工程報(bào)驗(yàn)、竣工驗(yàn)收等履約行為，仍享有主張工程價(jià)款的原告主體資格。

2．當(dāng)事人就同一工程訂立多份合同且均無(wú)效，建設(shè)工程質(zhì)量合格，應(yīng)參照“實(shí)際履行的合同”結(jié)算價(jià)款；實(shí)際履行合同難以確定的，可參照最后簽訂的合同。

3．發(fā)包人、出借資質(zhì)方及實(shí)際開(kāi)發(fā)人共同構(gòu)成付款義務(wù)主體，應(yīng)就欠付工程款承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

4．甩項(xiàng)扣減范圍及金額由發(fā)包方承擔(dān)舉證責(zé)任；舉證不足時(shí)，以承包方自認(rèn)為準(zhǔn)。設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致工程量變化且雙方未形成新合意的，可參照鑒定意見(jiàn)確定增加價(jià)款。

【關(guān)聯(lián)法條】

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第一條、第二條、第十六條、第十七條、第十八條

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋?zhuān)ǘ返谝粭l、第十一條

【法律關(guān)系圖】

【原告訴請(qǐng)】

再審申請(qǐng)人HD公司請(qǐng)求：

改判被申請(qǐng)人JJ公司、LFQ、LW共同支付工程款5,750,246.30元、利息1,693,447.40元，合計(jì)7,443,693.70元；

一、二審訴訟費(fèi)由三被申請(qǐng)人承擔(dān)。

【被申請(qǐng)人辯稱(chēng)】

JJ公司：僅出借開(kāi)發(fā)資質(zhì)，未實(shí)際參與施工管理及付款，不應(yīng)承擔(dān)付款責(zé)任。

LFQ：HD公司依據(jù)未實(shí)際履行的備案合同主張價(jià)款缺乏事實(shí)依據(jù)；工程款已超額支付；HD公司非實(shí)際施工人無(wú)權(quán)主張；甩項(xiàng)金額應(yīng)通過(guò)鑒定確定。

LW：未提交意見(jiàn)。

【法院查明】

LFQ、LW借用JJ公司開(kāi)發(fā)資質(zhì)，與HD公司分別于2011年10月30日、2012年6月11日簽訂鼎邦名都2#樓、1#樓《建設(shè)工程施工合同》并備案，約定固定總價(jià)。

LFQ又與HD公司人員LFH、LJQ（父子）簽訂《施工合同書(shū)》，約定固定單價(jià)；該等合同為各方實(shí)際履行依據(jù)。

HD公司完成1#樓全部及2#樓1-4單元，部分工程甩項(xiàng)由第三方施工；2#樓5-6單元由案外人李同喜施工。

2015年2月3日HD公司提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告；工程已交付使用。

一審法院依HD公司申請(qǐng)，委托鑒定：1#樓建筑面積10022.45㎡；2#樓1-4單元造價(jià)12647867.37元、變更簽證487976.30元（再審中雙方同意1-4單元簽證按325317.53元計(jì)）。

已付工程款雙方確認(rèn)21,192,000元。

JJ公司曾另案起訴HD公司要求其交付竣工資料，生效判決支持，印證JJ公司認(rèn)可HD公司承包人地位。

【法院認(rèn)為】

主體資格

HD公司雖被借用資質(zhì)，但對(duì)外以承包人身份簽訂備案合同、加蓋印章、辦理驗(yàn)收，且實(shí)際施工人LFH明確同意其主張工程款，故HD公司具有原告主體資格。原審以“備案合同未實(shí)際履行”否定其權(quán)利，屬適用法律錯(cuò)誤。

合同效力與結(jié)算依據(jù)

備案合同及《施工合同書(shū)》均因資質(zhì)借用無(wú)效，但工程竣工驗(yàn)收合格，應(yīng)參照“實(shí)際履行的合同”即《施工合同書(shū)》結(jié)算；單價(jià)、建筑面積、變更簽證及甩項(xiàng)均以此為計(jì)算基礎(chǔ)。

付款主體

JJ公司作為名義發(fā)包人、出借資質(zhì)方；LFQ、LW作為實(shí)際開(kāi)發(fā)人、合同實(shí)際履行主體，三者應(yīng)就欠付工程款承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

工程款數(shù)額

（1）1#樓：1820元/㎡×10022.45㎡＝18,240,859元

扣減雙方無(wú)爭(zhēng)議甩項(xiàng)3,926,194.32元＋外墻保溫338,000元＋門(mén)窗753,000元＋磚塊223,900元＝5,241,094.32元

增加變更547,900元

1#樓應(yīng)付：13,547,664.68元

（2）2#樓1-4單元：參照鑒定造價(jià)12,647,867.37元＋變更簽證325,317.53元＝12,973,184.90元

扣減無(wú)爭(zhēng)議甩項(xiàng)1,147,836元＋地暖134,230元＋掛大理石22,104元＋電表40,000元＝1,344,170元

2#樓應(yīng)付：11,629,014.90元

合計(jì)應(yīng)付：25,176,679.58元

已付：21,192,000元

欠付：3,984,679.58元

利息

以2015年2月3日提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告視為應(yīng)付款日，按中國(guó)人民銀行同期同類(lèi)貸款利率計(jì)至2019年8月19日，此后按LPR計(jì)至實(shí)際給付之日，總額以HD公司訴請(qǐng)的1,693,447.40元為限。

【裁判過(guò)程】

最高人民法院于2021年12月16日作出（2021）最高法民再【】號(hào)民事判決：

一、撤銷(xiāo)甘肅省高級(jí)人民法院（2020）甘民終【】號(hào)民事判決及甘肅省平?jīng)鍪兄屑?jí)人民法院（2018）甘08民初【】號(hào)民事判決；

二、JJ公司、LFQ、LW于本判決生效后十五日內(nèi)向HD公司支付工程款3,984,679.58元及利息（以3,984,679.58元為基數(shù)，2015年2月3日至2019年8月19日按中國(guó)人民銀行同期同類(lèi)貸款利率計(jì)算；2019年8月20日起至實(shí)際給付之日按全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率計(jì)算，利息總額以1,693,447.40元為限）；

三、駁回HD公司其他訴訟請(qǐng)求。

本判決為終審判決。