談到監(jiān)督和制約，大家可能聽(tīng)著都比較刺耳，甚至有不少人覺(jué)得反感?！拔易约焊?，想怎么干怎么干，讓你一攪和，反倒不好干了。”記得前些年，我跟最高法院巡查組到地方法院進(jìn)行司法巡查。座談過(guò)程中，有地方法院的院長(zhǎng)開(kāi)玩笑說(shuō)：“現(xiàn)在司法機(jī)關(guān)是弱勢(shì)群體?！辈⒖偨Y(jié)了司法工作在“十三個(gè)之下”：在黨的領(lǐng)導(dǎo)之下，在人大的依法監(jiān)督下，在政府的支持下，在政協(xié)的民主監(jiān)督之下，在新聞媒體的輿論監(jiān)督之下，在群眾的關(guān)注支持之下……”這是開(kāi)玩笑的說(shuō)法，但同時(shí)也證明了監(jiān)督和制約無(wú)處不在。越是權(quán)力重，處理的利益越復(fù)雜，越要慎重穩(wěn)妥。而慎重穩(wěn)妥，最需要的是監(jiān)督制約。畢竟，人是靠不住。

“好的制度可以使壞人變好，而壞的制度可以使好人變壞。”制度就是監(jiān)督制約。說(shuō)直白些，整部刑事訴訟法，寫(xiě)的就是“監(jiān)督制約”四個(gè)字。公檢法三機(jī)關(guān)之間的監(jiān)督制約，規(guī)定在刑訴法的基本原則里，也體現(xiàn)在刑訴法的具體規(guī)定中。律師對(duì)公檢法的監(jiān)督和制約，更多的寫(xiě)在了刑事訴訟具體的制度當(dāng)中。

但實(shí)踐中常有律師抱怨：“談什么監(jiān)督制約？能做樣子聽(tīng)聽(tīng)意見(jiàn)，就算不錯(cuò)了?！边€有不少人有些自卑心理和氣餒想法：“說(shuō)白了，就是律師不受辦案機(jī)關(guān)尊重。辦案機(jī)關(guān)有優(yōu)越感。”如此等等，不一而足。這些想法，有些是個(gè)人性的，不值得回應(yīng)；有些帶有普遍性。需要專門(mén)研究和考慮應(yīng)對(duì)方案。

我一直在總結(jié)律師對(duì)辦案機(jī)關(guān)形成監(jiān)督制約的規(guī)律性做法，也形成了一些認(rèn)識(shí)。這次講課的最后一部分，就專門(mén)講講這個(gè)問(wèn)題。

一、誰(shuí)歡迎監(jiān)督，誰(shuí)排斥監(jiān)督？

任何權(quán)力可能濫用。作為個(gè)人的私權(quán)利，也是一樣。所以監(jiān)督制約非常重要。但大家有沒(méi)有考慮一個(gè)問(wèn)題，誰(shuí)、在什么情況下，歡迎監(jiān)督？和誰(shuí)、在什么情況下，排斥監(jiān)督？

我舉兩個(gè)例子。

一是，立法工作的例子。

很多時(shí)候，立法工作在面對(duì)輿論上，也是左右為難。主動(dòng)擁抱輿論，有利于普法和加強(qiáng)社會(huì)對(duì)法律的理解。但同時(shí)也可能被誤讀被攻擊甚至被裹挾?；乇茌浾?，重大立法連個(gè)明星緋聞的熱度都不如，又明顯對(duì)社會(huì)生活影響不夠，不足以使法律規(guī)定走進(jìn)車間學(xué)校，擺在田間地頭。

但無(wú)論法律怎么被誤讀，立法機(jī)關(guān)從來(lái)不“改正”，甚至都不回應(yīng)。為什么？對(duì)法律的認(rèn)識(shí)有個(gè)過(guò)程，法律效果的好壞，更不是靠爭(zhēng)論就能解決的。得靠“用”，靠實(shí)踐來(lái)檢驗(yàn)。

群眾對(duì)法律的認(rèn)識(shí)，隨著實(shí)踐的深入，會(huì)越來(lái)越清晰；具體法律規(guī)定的利弊大小，也要靠具體應(yīng)用來(lái)檢驗(yàn)。

把檢驗(yàn)的重任交給實(shí)踐，是需要勇氣的。這個(gè)勇氣來(lái)自于哪里？來(lái)自于“不夾雜私貨”，不徇私舞弊，沒(méi)有利益輸送。由此才能“面對(duì)輿情，名正言順，一笑了之?！?/p>

二是，具體執(zhí)法過(guò)程的例子。立法是畫(huà)蛋糕，執(zhí)法是具體的切蛋糕。兩者都需要監(jiān)督。但在具體執(zhí)法過(guò)程中的監(jiān)督，就很難實(shí)現(xiàn)。我前面講，公安偵查階段的辯護(hù)非常重要。有人給我留言說(shuō)：“公安一般都是給律師黑臉，還談什么辯護(hù)呢？”

如果遇到這種情況，就必須立即產(chǎn)生警覺(jué)?！笆鲁龇闯１赜醒！卑寻缸幽笤谧约菏掷?，既不與嫌疑人的律師溝通，也不與被害人的律師交流，完全按自己的意見(jiàn)辦。由此就可以為所欲為。這在表象上已經(jīng)證實(shí)了“謀私”。

想辦好案子的，都主動(dòng)接受監(jiān)督，多聽(tīng)聽(tīng)意見(jiàn)至少可以少出現(xiàn)錯(cuò)誤。不想辦好案子的，才回避監(jiān)督、拒絕監(jiān)督甚至打壓監(jiān)督。

二、哪些案件容易接受監(jiān)督，哪些案件容易排斥監(jiān)督？

前段時(shí)間，和幾個(gè)同學(xué)在一起喝酒。他們“都很壞”，用我的話說(shuō)，叫“沒(méi)一個(gè)好人！”其中有一個(gè)聊起來(lái)我做的一個(gè)民事案件，并對(duì)思路、打法和效果贊不絕口。另一個(gè)插話說(shuō)：“你還做民事案件??？不是刑事嗎？”還有一個(gè)更壞的插話說(shuō)：“全靠運(yùn)氣！”

這些都是玩笑話，沒(méi)有什么關(guān)系。

我重點(diǎn)想說(shuō)的是，民事案件和刑事案件沒(méi)有不可逾越的鴻溝。若分起類來(lái)，所有的案件只有兩種：一種是有案外的、法外的幕后操縱因素的；另一種是沒(méi)有這些因素，單純是法律適用、事實(shí)厘清這些案內(nèi)因素的。

兩者比較，后一種情況更容易接受監(jiān)督，生怕搞錯(cuò)了。我前段時(shí)間去所里，每次都還見(jiàn)不到我的助理王斐汀律師。我就問(wèn)“小王呢”？他們回答我說(shuō)：“開(kāi)庭去了?！薄坝心敲炊嗤ラ_(kāi)嗎？比我還忙。”“二審的醫(yī)療糾紛，鑒定人出庭都兩次了，法院仍然還要再讓專家證人出庭?！?/p>

“哦，那這是沒(méi)有案外因素的案子，法院想處理好。”

我常說(shuō)：“越明顯的違法，越難糾正?！笨刹宦铩Ｄ缓笠蛩睾湍缓罅α咳绱酥卮?，以至于連基本的程序和顏面都不顧了，糾正起來(lái)能不復(fù)雜嗎？

越是公正執(zhí)法司法的案子，越歡迎監(jiān)督；越是夾雜私貨的案子，越排斥監(jiān)督。說(shuō)白了，就是這種案子需要“暗箱操作”。

三、針對(duì)案件類型，形成制約的規(guī)律性做法是什么？

明確了案外因素操縱和僅有案內(nèi)因素兩種分類，明確了歡迎和排斥監(jiān)督的案件類型，就很容易總結(jié)規(guī)律性做法，對(duì)癥下藥。

沒(méi)有案外因素的，大家講的是法律，爭(zhēng)論的是事實(shí)，用好用足訴訟制度和訴訟程序就行了。“該說(shuō)的一定要說(shuō)，該提的一定要提，不要錯(cuò)過(guò)了程序節(jié)點(diǎn)，更不要忽略了重要事實(shí)。”

更重要的是，有案外因素的怎么辦？

我記得前段時(shí)間學(xué)習(xí)鄧小平文選。小平同志與撒切爾夫人談香港回歸問(wèn)題時(shí)，說(shuō)：“收回香港主權(quán)，無(wú)非有兩種方式，一種是協(xié)商。這種方式，大家都滿意，也都受益。另一種方式就是斗爭(zhēng)。如果英國(guó)政府不同意和平回歸，我們將考慮收回香港主權(quán)的時(shí)間和方式?！?/p>

小平同志多偉大！他針對(duì)的是香港回歸問(wèn)題，但其中的道理適用于一切社會(huì)現(xiàn)象和社會(huì)問(wèn)題。

干什么事都一樣，無(wú)非就是兩種：協(xié)商和斗爭(zhēng)。協(xié)商不成，就是斗爭(zhēng)。

斗爭(zhēng)是講技巧和策略的，更要講針對(duì)性。我辦一些明顯有幕后因素的案子，有些案子這種非法因素還很重。但到辦案機(jī)關(guān)一般都會(huì)先說(shuō)：“咱們還是先禮后兵。如果依法辦事，逐步推進(jìn)，咱們共同想辦法把事情妥善處理好?！薄暗绻恢v道理，那解決的辦法就更多了?！?/p>

“因?yàn)?，?duì)律師來(lái)說(shuō)，講道理要依法。而如果不講道理，法外的空白之處，都可以為我所用。”