企業(yè)所得稅中，受控外國企業(yè)是指由居民企業(yè)，或者由居民企業(yè)和中國居民控制的依照外國（地區(qū)）法律成立且實際管理機構(gòu)不在中國境內(nèi)的企業(yè)。居民企業(yè)應(yīng)該按照企業(yè)所得稅法第四十五條規(guī)定，將其控制的境外企業(yè)未分配利潤中應(yīng)歸屬于本企業(yè)的部分，計入本企業(yè)當(dāng)期收入。隨著上市公司對外投資規(guī)模的增加，企業(yè)若設(shè)立境外子公司，應(yīng)充分了解受控外國企業(yè)管理規(guī)則，合法合規(guī)進行境外投資。

典型案例

P公司是一家上市公司，境外資產(chǎn)占比超過99%，主要為位于Z國的常規(guī)油田以及頁巖油氣資產(chǎn)。P公司年報顯示，2022年1月—2024年9月，企業(yè)實現(xiàn)凈利潤合計73.76億元，2024年9月未分配利潤余額高達(dá)69.47億元。P公司位于Z國的境外子公司H公司在履行納稅義務(wù)后，相關(guān)盈利分紅匯回國內(nèi)不存在相關(guān)法律障礙，但H公司從未匯回且自2009年起連續(xù)15年未向投資者分紅。

2025年，上海證券交易所上市公司管理部向P公司發(fā)函，要求P公司高度重視提高投資者回報水平，結(jié)合境外收益和境內(nèi)訴訟執(zhí)行風(fēng)險的額度差異，評估實施分紅的可行路徑，采取有效措施化解技術(shù)障礙，切實保護投資者的收益權(quán)。

P公司發(fā)布公告稱，P公司在滿足日常運營開支的基礎(chǔ)上，H公司仍有大額收益留存，該部分收益匯回境內(nèi)不存在法律障礙，主要顧慮是境內(nèi)未決訴訟的執(zhí)行風(fēng)險。由于H公司收益未能匯回境內(nèi)，P公司合并報表層面未分配利潤雖持續(xù)增長，但技術(shù)上無法實施分紅。鑒于目前情況，P公司未來現(xiàn)金分紅的時間安排暫時無法確定。

那么，H公司長期不將利潤分回給中國母公司P公司，是否應(yīng)將利潤中歸屬于P公司的部分計入P公司當(dāng)期所得？

關(guān)鍵問題

《特別納稅調(diào)整實施辦法（試行）》（國稅發(fā)〔2009〕2號）第八十四條規(guī)定，中國居民企業(yè)股東能夠提供資料證明其控制的外國企業(yè)滿足規(guī)定條件的，可免于將外國企業(yè)不作分配或減少分配的利潤視同股息分配額，計入中國居民企業(yè)股東的當(dāng)期所得。因此，判斷H公司是否屬于受控外國企業(yè)，是解決問題的前提。

根據(jù)《居民企業(yè)境外投資信息報告表》填報說明，企業(yè)需自行判定是否構(gòu)成受控外國企業(yè)及控制類型?？刂祁愋桶ü煞菘刂啤嵸|(zhì)控制和不構(gòu)成控制。股份控制是指在納稅年度任何一天，居民企業(yè)持有境外被投資企業(yè)50%以上股份或有表決權(quán)的股份；居民企業(yè)或者中國居民直接或者間接單一持有境外被投資企業(yè)10%以上有表決權(quán)股份，且由其共同持有該境外被投資企業(yè)50%以上股份。實質(zhì)控制是指居民企業(yè)，或者居民企業(yè)和中國居民持股比例沒有達(dá)到股份控制標(biāo)準(zhǔn)，但在股份、資金、經(jīng)營、購銷等方面對該境外被投資企業(yè)構(gòu)成實質(zhì)控制。未達(dá)到上述標(biāo)準(zhǔn)的不構(gòu)成控制。

從P公司公開披露的信息來看，P公司100%持股境內(nèi)企業(yè)Q公司和R公司，P公司通過Q公司和R公司，分別以79%和21%的份額比例持有H公司，并實現(xiàn)對境外資產(chǎn)的控制。同時，H公司依照Z國法律成立且實際管理機構(gòu)在中國境內(nèi)。

有觀點認(rèn)為，H公司將大額收益留存不匯回境內(nèi)不存在法律障礙，主要顧慮是境內(nèi)未決訴訟的執(zhí)行風(fēng)險，但企業(yè)法律訴訟通常與日常經(jīng)營關(guān)聯(lián)度較高，基本屬于共生事項，H公司有義務(wù)承擔(dān)因日常經(jīng)營而應(yīng)擔(dān)負(fù)的法律責(zé)任。因此，H公司不分配利潤的行為，不能被視為出于合理經(jīng)營需要而對利潤不作分配的理由。

政策分析

根據(jù)國稅發(fā)〔2009〕2號文件，中國居民企業(yè)股東能夠提供資料證明其控制的外國企業(yè)滿足以下條件之一，可以免于將外國企業(yè)不作分配或減少分配的利潤視同股息分配額：設(shè)立在國家稅務(wù)總局指定的非低稅率國家（地區(qū)）；主要取得積極經(jīng)營活動所得；年度利潤總額低于500萬元人民幣。其中，與積極經(jīng)營所得相對的是被動所得（消極所得），消極所得是指不需要花費多少時間和精力就能定期獲得的收入，例如股息、利息、租金、特許權(quán)使用費等。

《國家稅務(wù)總局關(guān)于簡化判定中國居民股東控制外國企業(yè)所在國實際稅負(fù)的通知》（國稅函〔2009〕37號）進一步明確，中國居民企業(yè)或居民個人能夠提供資料證明其控制的外國企業(yè)設(shè)立在美國、英國、法國、德國、日本、意大利、加拿大、澳大利亞、印度、南非、新西蘭和挪威的，可免于將該外國企業(yè)不作分配或者減少分配的利潤視同股息分配額，計入中國居民企業(yè)的當(dāng)期所得。

根據(jù)P公司公開披露的信息，H公司雖然存在大量未分配利潤，但H公司的設(shè)立地Z國為國稅函〔2009〕37號文件中的12個非低稅率國家之一，不作為受控外國企業(yè)管理，H公司可免于將其不作分配或者減少分配的利潤視同股息分配額，計入P公司的當(dāng)期所得。同時，H公司的所得產(chǎn)生于油田、頁巖油氣的經(jīng)營，屬于積極經(jīng)營活動所得，符合國稅發(fā)〔2009〕2號文件的豁免條件。所以，H公司長期不將利潤分回給P公司，可按照政策規(guī)定，免于將其不作分配的利潤視同股息分配額計入P公司的當(dāng)期所得。

版權(quán)說明

本文來源：中國稅務(wù)報，作者：林濤 ，作者單位：協(xié)合風(fēng)電投資有限公司。關(guān)注【明稅】訂閱更多內(nèi)容。