作者：唐青林 北京云亭律師事務(wù)所創(chuàng)始合伙人、律師

引言：不止于知，更在于戰(zhàn)

商業(yè)秘密保護(hù)，是一場永不停息的攻防戰(zhàn)。我希望通過總結(jié)過去的經(jīng)驗(yàn)和踩過的坑，把這些經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)，介紹給即將從事知識(shí)產(chǎn)權(quán)尤其是商業(yè)秘密案件訴訟的代理律師。前事不忘后事之師，希望這份超過萬字的“干貨”、希望這些經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)，能夠切實(shí)地幫助到正在遭遇此類問題的讀者。

作為一名在知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟領(lǐng)域，特別是商業(yè)秘密保護(hù)戰(zhàn)線深耕了二十余年的老律師，我在過去的二十年積累了上百個(gè)實(shí)戰(zhàn)案例的辦案經(jīng)驗(yàn)，真正的經(jīng)歷過“槍林彈雨”。我曾為原告客戶斬獲過2.02億元的驚天判賠，也曾為被告客戶贏得過“不侵權(quán)”的完勝判決；既在民事法庭上為客戶實(shí)現(xiàn)過數(shù)倍的懲罰性賠償，也在刑事偵查階段就為涉嫌犯罪的客戶成功爭取到不起訴乃至無罪的結(jié)果。

我的辦案心得，并非來自書本理論的推演，而是源于一場場硬仗的淬煉：經(jīng)辦案件曾入選《最高人民法院50件典型知識(shí)產(chǎn)權(quán)案例》、最高人民檢察院保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)十大典型案例，多次入選省級(jí)十大案例和白皮書，2024年代理的案件更被評(píng)為某省判賠額最高的案件。這些榮譽(yù)，是客戶信任的結(jié)果，也是我們團(tuán)隊(duì)實(shí)戰(zhàn)能力的證明。

鑒于商業(yè)秘密案件的極端復(fù)雜性和高敗訴率，我將二十多年的得失感悟，濃縮為以下30個(gè)核心實(shí)務(wù)問題。希望這篇凝聚了大量教訓(xùn)與經(jīng)驗(yàn)的“干貨”，能成為您守護(hù)商業(yè)疆域、應(yīng)對(duì)商業(yè)秘密糾紛的實(shí)戰(zhàn)地圖。

無論是作為權(quán)利方還是被控方，都?xì)g迎您與我們這樣一支經(jīng)歷過最高法院、最高檢察院典型案例的檢驗(yàn)，成功處理過數(shù)億元賠償和不起訴、無罪案件的資深團(tuán)隊(duì)聊一聊。讓我們用專業(yè)的判斷，為您規(guī)劃最優(yōu)的取勝路徑。

第一部分：訴前謀劃——?jiǎng)儇?fù)往往在開庭前就已注定

問題1：客戶說“我有商業(yè)秘密”，律師第一反應(yīng)應(yīng)該是什么？

律師的第一反應(yīng)絕不是欣喜，而是高度警惕和冷靜審視。90%的案件敗于權(quán)利基礎(chǔ)不穩(wěn)。我的第一個(gè)問題永遠(yuǎn)是：“您的秘密點(diǎn)究竟是什么？請(qǐng)用技術(shù)或經(jīng)營語言精準(zhǔn)描述，而不是法律概念�！�

在早期代理的一起案件中，客戶自信滿滿，但經(jīng)過我們團(tuán)隊(duì)與技術(shù)專家三天三夜的梳理，才從龐雜的技術(shù)資料中鎖定唯一能構(gòu)成商業(yè)秘密的“特定工藝參數(shù)組合”，這正是后續(xù)訴訟獲勝的基石。切忌簡單地用“整體概念”模糊表述，精準(zhǔn)定義“秘密點(diǎn)”是訴訟的生命線。

問題2：如何為客戶設(shè)計(jì)“權(quán)利基礎(chǔ)組合拳”，而不僅僅是起訴？

單一訴訟是冒險(xiǎn)，組合拳才能制勝。我通常會(huì)為客戶構(gòu)建“民事+刑事”的策略。例如，我們?cè)仆ど虡I(yè)秘密律師團(tuán)隊(duì)在辦理一件入選《2023年湖北知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)十大典型案例》的案件中，我們并未立即起訴，而是先行通過刑事報(bào)案，公權(quán)力快速查封關(guān)鍵證據(jù)、控制嫌疑人，固定了對(duì)方無法抵賴的侵權(quán)證據(jù)，為后續(xù)民事索賠的天價(jià)判賠奠定了無可爭議的基礎(chǔ)。先刑后民、刑民并舉，往往是擊垮侵權(quán)方的重錘。

問題3：如何判斷一項(xiàng)信息是否構(gòu)成商業(yè)秘密？

商業(yè)秘密案件中，最常被忽略的要點(diǎn)是什么？ 法律三性（秘密性、價(jià)值性、保密性）人盡皆知，但最常被忽略的是“秘密性”的相對(duì)性。它不等于獨(dú)一無二，只要信息并非該行業(yè)普遍知悉、無法通過公開渠道輕易獲得即可。

我們?cè)肀桓�，成功抗辯原告所謂的“秘密”實(shí)為其行業(yè)通用技術(shù)，并通過公開文獻(xiàn)和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)予以證實(shí)，最終法院判決不侵權(quán)。反之，為我們?cè)婵蛻舴⻊?wù)時(shí)，我們會(huì)通過“非公知性鑒定”來強(qiáng)力證明這一點(diǎn)。

問題4：保密措施“合理”的邊界在哪里？

法院到底認(rèn)什么？ 法院認(rèn)可的“合理”并非“銅墻鐵壁”，而是“與商業(yè)價(jià)值相適應(yīng)”的、足以讓對(duì)方意識(shí)到信息保密性的措施。

商業(yè)秘密保密措施包括但不限于：物理隔離（加密機(jī)房、門禁）；邏輯隔離（分級(jí)授權(quán)、水印、訪問日志）；法律措施（保密協(xié)議、競業(yè)限制）。

我曾看到一個(gè)敗訴案例：公司雖與員工簽了協(xié)議，但所有技術(shù)資料卻在公司公共服務(wù)器上任意存取。這等于“紙面保密”，形同虛設(shè)，所以法院最終沒有認(rèn)定該公司采取了保密措施。我們的勝訴案例中，客戶的保密措施無一例外都形成了證據(jù)鏈。

問題5：訴前證據(jù)保全，做還是不做？怎么做成功率最高？

訴前證據(jù)保全必做，而且是策略性去做。法院對(duì)證據(jù)保全審查趨嚴(yán)，申請(qǐng)成功的關(guān)鍵在于：（1）初步證據(jù)扎實(shí)（證明權(quán)屬+侵權(quán)可能性大）；（2）待保全證據(jù)內(nèi)容明確、具體；（3）承諾愿意提供擔(dān)保。

我們團(tuán)隊(duì)近年來辦理的商業(yè)秘密案件中，好幾個(gè)案件都申請(qǐng)了訴前保全。我們將此視為一次“微型開庭”，提交的申請(qǐng)材料本身就如同一份論理充分的起訴狀。

第二部分：民事攻防——原告的矛與被告的盾

問題6：作為原告，如何編織一張被告無法逃脫的“侵權(quán)證據(jù)網(wǎng)”？

不要依賴單一證據(jù)。我們追求的是一張“天衣無縫”的證據(jù)網(wǎng)：“內(nèi)容相似性證據(jù)”+“接觸可能性證據(jù)”+“異常行為證據(jù)”。

（1）內(nèi)容相似：通過司法鑒定證明被告產(chǎn)品與技術(shù)信息/經(jīng)營信息與我方的秘密點(diǎn)實(shí)質(zhì)性相同。

（2）接觸可能：證明被告方主要人員是我方前員工、合作伙伴或通過非法手段獲取。

（3）異常行為：離職前大量拷貝資料、離職后迅速成立競業(yè)公司、業(yè)務(wù)模式高度雷同等。在我們辦理的一起獲得2億元賠償?shù)纳虡I(yè)秘密民事訴訟案件中，正是我們通過發(fā)現(xiàn)異常行為（離職后迅速成立競業(yè)公司）后迅速采取調(diào)查取證工作，形成了無法反駁的完整證據(jù)鏈（包括到稅務(wù)局打印銷售數(shù)據(jù)和金額），才鎖定了勝局和高額的賠償。

問題7：被告常用的“合法來源抗辯”有哪些？原告如何提前封堵？

根據(jù)我過去二十年的經(jīng)驗(yàn)總結(jié)，被告�？罐q的理由是：獨(dú)立研發(fā)、反向工程、客戶信賴、公開信息獲悉。

原告的封堵策略主要有：（1）針對(duì)獨(dú)立研發(fā)：要求其提供完整的、有時(shí)間戳的研發(fā)記錄、實(shí)驗(yàn)數(shù)據(jù)、立項(xiàng)報(bào)告，其通常無法提供或造假。（2）針對(duì)反向工程：證明產(chǎn)品本身并非“容易獲得”，或其“反向工程”行為本身（如拆解）就違反了保密義務(wù)或法律規(guī)定。（3）針對(duì)客戶信賴：證明客戶是基于公司的技術(shù)秘密/經(jīng)營信息（如獨(dú)特的需求清單、報(bào)價(jià)策略）才合作，而非個(gè)人魅力。 我們代理被告時(shí)，也曾成功運(yùn)用“獨(dú)立研發(fā)”抗辯，關(guān)鍵是拿出了早于對(duì)方主張秘密形成日的、詳實(shí)的研發(fā)日志。

問題8：損失計(jì)算如何說服法官支持高額賠償？

這是體現(xiàn)律師功力的核心。不能只扔給法院一個(gè)數(shù)字，而要提供多套可選擇的、有扎實(shí)依據(jù)的計(jì)算方案：

（1）原告損失：因侵權(quán)導(dǎo)致的銷量下降、利潤流失、價(jià)格侵蝕、研發(fā)成本沉沒。

（2）法，在2024年某省高院判賠額最高的案件中，我們通過法院委托的審計(jì)，清晰地核算出被告的侵權(quán)獲利，并成功主張了懲罰性賠償。

（3）許可費(fèi)倍數(shù)：參照行業(yè)慣例或已有的許可協(xié)議。

（4）時(shí)間、主觀惡意。 最高院香蘭素案后，法院對(duì)高額賠償?shù)闹С侄忍岣�，但前提是證據(jù)充分。我們2億賠款的案子，就是被告獲利計(jì)算+懲罰性賠償?shù)牡浞丁?/p>

問題9：懲罰性賠償?shù)摹肮室狻焙汀扒楣?jié)嚴(yán)重”如何證明？

“故意”不只憑感覺，要靠證據(jù)堆砌：如侵權(quán)人曾是原告高管、收到律師警告后仍繼續(xù)侵權(quán)、采用破壞加密等非法手段、偽造或毀滅證據(jù)。

“情節(jié)嚴(yán)重”則包括：侵權(quán)時(shí)間長、范圍廣、獲利巨、對(duì)行業(yè)造成惡劣影響等。我們經(jīng)辦的多起案件成功爭取到2倍或3倍懲罰性賠償，核心就在于將被告的“惡意”用一系列事實(shí)證據(jù)直觀地呈現(xiàn)給法官。

問題10：作為商業(yè)秘密案件的被告律師，第一步應(yīng)該做什么？

釜底抽薪，攻擊其權(quán)利基礎(chǔ)！不要被動(dòng)地陷入“相似性對(duì)比”的泥潭。第一時(shí)間審查：

（1）原告主張的“秘密點(diǎn)”是否明確？是否過于模糊？

（2）該信息是否真的“非公知”？立即啟動(dòng)現(xiàn)有技術(shù)/公知信息檢索。

（3）原告的保密措施是否真的“合理”？ 我們代理的多起被告案件，正是通過精準(zhǔn)打擊原告的權(quán)利基礎(chǔ)，證明其所謂“秘密”實(shí)為公知信息，從而大獲全勝，法院判定不構(gòu)成侵權(quán)。

問題11：如何應(yīng)對(duì)法院采取的臨時(shí)措施（行為保全/財(cái)產(chǎn)保全）？

速度至關(guān)重要。立即審查采取的臨時(shí)措施是否合法，主要從以下角度入手：（1）申請(qǐng)程序是否合法？（如擔(dān)保是否足額、到位）；（2）原告的初步證據(jù)是否確實(shí)充分？（3）保全范圍是否明顯超出了必要限度？（如凍結(jié)全部銀行賬戶 vs. 凍結(jié)可能侵權(quán)獲利部分） 若有不妥，立即提出復(fù)議，并提供反擔(dān)保解除保全，最大限度減少客戶經(jīng)營損失。

問題12：技術(shù)鑒定意見是“證據(jù)之王”嗎？如何質(zhì)證？

鑒定意見很重要，但絕非不可挑戰(zhàn)。質(zhì)證應(yīng)從程序和實(shí)體兩面出擊：

（1）程序方面：鑒定機(jī)構(gòu)/人員資質(zhì)？委托材料是否經(jīng)過質(zhì)證？檢材來源是否合法、同一？

（2）實(shí)體方面：“非公知性”鑒定的檢索策略是否科學(xué)、全面？“同一性”對(duì)比的客體是否是原告主張的“秘密點(diǎn)”？比對(duì)方法是否合理？ 我們?cè)ㄟ^質(zhì)疑鑒定機(jī)構(gòu)檢索數(shù)據(jù)庫的局限性（未檢索外文文獻(xiàn)）、對(duì)比方法的不科學(xué)性，成功說服法院未采信一份對(duì)被告不利的鑒定報(bào)告。

第二部分：民事攻防——原告的矛與被告的盾（續(xù)）

問題13：客戶員工跳槽并疑似泄密，如何緊急應(yīng)對(duì)和調(diào)查取證？

員工離職引發(fā)商業(yè)秘密案件，這是最高發(fā)的場景，調(diào)查取證必須快、準(zhǔn)、狠，但必須全程合法。

（1）第一步：冷靜評(píng)估，切勿打草驚蛇。立即對(duì)涉事員工的電腦、服務(wù)器訪問日志、郵件發(fā)送記錄、USB拷貝記錄進(jìn)行鏡像保全（最好由專業(yè)司法鑒定所操作，以保證證據(jù)效力）。同時(shí)，由律師或者法務(wù)部審查其簽署的全部法律文件（勞動(dòng)合同、保密協(xié)議、競業(yè)限制協(xié)議）。

（2）第二步：證據(jù)固定。通過公證等方式，固定其新任職單位的公開信息、產(chǎn)品宣傳資料。如果可能，通過市場渠道獲取其新公司的產(chǎn)品或宣傳冊(cè)。

（3）第三步：法律行動(dòng)選擇。根據(jù)證據(jù)強(qiáng)弱，選擇：發(fā)律師函：措辭嚴(yán)謹(jǐn)，既是警告，也是未來證明其“故意”的證據(jù)；提起勞動(dòng)仲裁：違反競業(yè)限制，追索違約金；提起民事訴訟或刑事報(bào)案：這是最終手段。

這個(gè)環(huán)節(jié)的核心要點(diǎn)事，一切調(diào)查行動(dòng)必須在法律框架內(nèi)。非法竊聽、私裝監(jiān)控、暴力威脅等不僅證據(jù)無效，還會(huì)讓自己陷入法律風(fēng)險(xiǎn)。我們團(tuán)隊(duì)曾協(xié)助一家企業(yè)在24小時(shí)內(nèi)完成對(duì)離職高管的電腦鏡像和日志分析，發(fā)現(xiàn)了其批量下載核心資料的鐵證，為后續(xù)訴訟一擊制勝奠定了基礎(chǔ)（他們的IT部門也非常專業(yè)和勤奮）。

問題14：源代碼侵權(quán)案件有哪些特殊的舉證和比對(duì)技巧？

源代碼案件是技術(shù)性最強(qiáng)的領(lǐng)域，類似案件都需要非常專業(yè)的知識(shí)配合才能精確理解和辦理。我本人當(dāng)年大學(xué)就是學(xué)習(xí)計(jì)算機(jī)專業(yè)，所以對(duì)于類似案件駕輕就熟。這類案件主要核心要點(diǎn)是：

（1）舉證：原告必須提供主張權(quán)利的“源程序”（如最后版本的源代碼庫），以及與之對(duì)應(yīng)的“目標(biāo)程序”（即可運(yùn)行的程序）。證明其權(quán)屬和時(shí)間戳至關(guān)重要。

（2）比對(duì)技巧：逐行比對(duì)：最直接，但效率低，易因版本迭代、開源代碼嵌入而受干擾；“垃圾代碼”比對(duì)：程序員因習(xí)慣留下的無意義注釋、拼寫錯(cuò)誤、特定格式的冗余代碼，其高度相似是證明抄襲的“鐵證”；軟件架構(gòu)、流程、算法錯(cuò)誤比對(duì)：獨(dú)特的架構(gòu)設(shè)計(jì)、相同的非公知算法邏輯、甚至是相同的系統(tǒng)性錯(cuò)誤，都具有極強(qiáng)的證明力。

（4）工具比對(duì)：使用專業(yè)的代碼比對(duì)工具（如Beyond Compare）進(jìn)行抽象化、結(jié)構(gòu)化的對(duì)比，生成相似度報(bào)告。 我們?cè)谝黄疖浖謾?quán)案中，通過比對(duì)雙方代碼中一段完全相同的、毫無意義的注釋，成功讓法官確信了抄襲事實(shí)。

問題15：客戶名單等經(jīng)營信息構(gòu)成商業(yè)秘密的認(rèn)定核心是什么？

代理律師應(yīng)該知道，客戶名單≠商業(yè)秘密。法院審查的核心是“獨(dú)特投入”和“深度信息”。

（1）公知信息簡單組合（如從黃頁、展會(huì)收集的名片）不構(gòu)成秘密。

（2）構(gòu)成秘密的客戶名單必須包含：深度信息：客戶的需求類型、習(xí)慣、交易習(xí)慣、合同價(jià)格底線、負(fù)責(zé)人個(gè)性癖好等；投入證明：企業(yè)為此投入了大量人力、物力、財(cái)力（如長期跟蹤、多次試單、特殊優(yōu)惠試水）進(jìn)行篩選、甄別、培育，形成了區(qū)別于公知信息的特殊客戶資源。

我曾在南京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院代理一個(gè)涉外商業(yè)秘密案件，原告的客戶名單不僅包含名稱，更包含了每個(gè)客戶的深度信息（購買周期、價(jià)格策略、產(chǎn)品備貨種類和規(guī)律），這些深度信息被證明是企業(yè)長期投入的結(jié)果，最終獲得了法院的保護(hù)，最后我的客戶獲得了三千五百萬元的經(jīng)濟(jì)賠償。

問題16：刑民交叉案件中，如何協(xié)調(diào)民事程序和刑事程序的節(jié)奏？

刑民交叉案件中協(xié)調(diào)民事程序和刑事程序的節(jié)奏策略是成功之母�！跋刃毯竺瘛边�是“先民后刑”或“刑民并行”，取決于公司的目標(biāo)。

（1）以打擊震懾為主，求快：首選“先刑后民”。利用公安機(jī)關(guān)的偵查權(quán)，快速查封、扣押、訊問，固定核心證據(jù)。待刑事案件判決后，民事案件幾乎毫無懸念。我們團(tuán)隊(duì)辦理的、入選《2015年最高檢察院發(fā)布的“檢察機(jī)關(guān)保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)十大典型案例” 的案件，即屬于先刑后民的典型案件。

（2）以經(jīng)濟(jì)賠償為主，證據(jù)稍弱：可考慮“先民后刑”。在民事程序中通過法院調(diào)查令、證據(jù)保全等方式收集證據(jù)，如果民事勝訴，再以生效判決為依據(jù)推動(dòng)刑事立案，成功率大增。

（3）以談判施壓為主：“刑民并行”，雙線施加巨大壓力，迫使對(duì)方回到談判桌，達(dá)成高額和解。

類似案件的關(guān)鍵是要刑民程序要互通有無，民事律師要與辦案警官、檢察官保持良好、專業(yè)的溝通，將民事案件中發(fā)現(xiàn)的線索及時(shí)提交給警方。

問題17：如何利用商業(yè)秘密類案報(bào)告輔助案件策略制定和法官說服工作？

商業(yè)秘密類案報(bào)告是現(xiàn)代的“尚方寶劍”。我們團(tuán)隊(duì)在代理每一個(gè)案件前，都會(huì)制作一份《涉案技術(shù)/行業(yè)商業(yè)秘密商業(yè)秘密類案報(bào)告》。

（1）對(duì)內(nèi)（定策略）：分析同類案件在不同法院的勝訴率、賠償額支持度、鑒定意見采信率、臨時(shí)措施批準(zhǔn)率，從而選擇最有利的管轄法院，預(yù)判案件焦點(diǎn)和風(fēng)險(xiǎn)。

（2）對(duì)外（說服法官）：將報(bào)告作為輔助材料提交法庭，用可視化的圖表展示上級(jí)法院、同類法院甚至同一法院在先案例的裁判觀點(diǎn)，幫助法官形成內(nèi)心確信，證明我方主張符合司法實(shí)踐趨勢(shì)。這是一種極其專業(yè)且有效的說服方式。

問題18：在庭審中，如何向法官（尤其是非技術(shù)背景法官）講好一個(gè)技術(shù)故事？

作為商業(yè)秘密專業(yè)律師，尤其是辦理技術(shù)類的商業(yè)秘密案件中，律師必須是技術(shù)和法律之間的“翻譯官”。在辦理技術(shù)類商業(yè)秘密案件過程中，代理律師應(yīng)該：

（1）比喻化：將復(fù)雜技術(shù)比作日常生活常見事物。

（2）圖示化：可視化的多用圖表、動(dòng)畫、思維導(dǎo)圖，少用純文字。一圖勝千言。

（3）焦點(diǎn)化：緊緊圍繞“秘密點(diǎn)”展開，不要陷入技術(shù)的汪洋大海。不斷提醒法官：“法官請(qǐng)看，核心就在這里，對(duì)方拿走的正是我們這個(gè)獨(dú)一無二的設(shè)計(jì)�！�

（4）專家輔助人：讓技術(shù)專家出庭，用最直白的語言解釋技術(shù)問題，并接受對(duì)方和法官的詢問。專家的形象和表達(dá)方式至關(guān)重要。

我曾在一個(gè)涉及復(fù)雜的半導(dǎo)體商業(yè)秘密案件中，當(dāng)庭將一種通訊遙控軟件的半導(dǎo)體芯片比喻為“一個(gè)遙控器，某個(gè)鍵對(duì)應(yīng)調(diào)高溫度、某個(gè)鍵對(duì)應(yīng)關(guān)閉空調(diào)，通訊軟件就是實(shí)現(xiàn)車輛和ETC之間實(shí)現(xiàn)辨識(shí)和發(fā)出、接收指令，實(shí)現(xiàn)車輛和ETC時(shí)間通訊”。最后法官瞬間就明白看似深?yuàn)W的道理，當(dāng)即露出了恍然大悟的表情，最終這個(gè)案子我們贏了。

問題19：專家輔助人（“技術(shù)法官”）應(yīng)該怎么用才能效果最大化？

專家輔助人不是鑒定人，是“我方的技術(shù)解說員”。 專家輔助人的人選非常關(guān)鍵，不僅要技術(shù)權(quán)威，更要有表達(dá)能力、有耐心、有氣場，能頂住對(duì)方律師的交叉詢問。

為此，律師應(yīng)該做好庭前輔導(dǎo)，必須進(jìn)行多次模擬演練，確保其理解案件法律焦點(diǎn)、熟悉庭審程序、懂得如何用最通俗的語言表達(dá)。要預(yù)判對(duì)方可能問的所有刁鉆問題。

此外，還要注意提醒專家輔助人的發(fā)言，定位一定要清晰，其任務(wù)是解釋技術(shù)，而不是發(fā)表法律意見。他的結(jié)論是“這個(gè)技術(shù)原理上是否可行”，而不是“被告是否構(gòu)成侵權(quán)”。

問題20：和解談判的最佳時(shí)機(jī)和籌碼有哪些？

和解是藝術(shù)的博弈。和解的最佳時(shí)機(jī)是：（1）證據(jù)保全完成后，對(duì)方意識(shí)到核心證據(jù)已被我掌握；（2）一審判決后，上訴前，勝負(fù)已初步明朗，敗訴方面臨執(zhí)行壓力；（3）刑事立案后，逮捕前，嫌疑人面臨巨大心理壓力，此事和解和賠償?shù)目赡苄宰畲�。我曾�?jīng)辦理過一起河北的商業(yè)秘密案件，公安正式立案后，由唐青林律師主導(dǎo)的和解工作取得立竿見影的成效，一周內(nèi)完成和解談判、和解協(xié)議簽署和賠償款支付到位，客戶非常滿意。

商業(yè)秘密案件和解談判的核心籌碼：

（1）證據(jù)籌碼：展示我方掌握的鐵證（如部分鑒定結(jié)論、關(guān)鍵郵件）。

（2）法律籌碼：展示對(duì)我方有利的類案判決（尤其是高額判賠案例）。

（3）時(shí)間和聲譽(yù)籌碼：民事案件漫長、刑事案件對(duì)個(gè)人和企業(yè)聲譽(yù)的毀滅性打擊。尤其是面臨上市的公司，發(fā)生商業(yè)秘密案件訴訟將影響上市進(jìn)程。

（4）方案籌碼：提出一個(gè)“看起來合理”但略高于其心理預(yù)期的報(bào)價(jià)，并搭配保密條款、不再追究個(gè)人責(zé)任等附加條件，給對(duì)方一個(gè)臺(tái)階下。

我們代理的很多案件，最終都以理想金額和解，正是因?yàn)槲覀冊(cè)谧钋‘?dāng)?shù)臅r(shí)機(jī)，打出了最有力量的籌碼組合。

第三部分：刑事險(xiǎn)境——如何為自由而戰(zhàn)

問題21：商業(yè)秘密刑事案件，公安經(jīng)偵最關(guān)注哪些立案要素？

因?yàn)樯虡I(yè)秘密案件經(jīng)辦很有難度，所以經(jīng)偵民警最關(guān)注“立案門檻”和“偵查可行性”。

（1）損失數(shù)額：是否初步達(dá)到立案標(biāo)準(zhǔn)（目前一般造成損失30萬元以上或違法所得30萬元以上）。報(bào)案時(shí)必須提供初步的損失計(jì)算依據(jù)。

（2）侵權(quán)故意（主觀方面）：是否有明顯證據(jù)證明對(duì)方是“竊取”而非“獨(dú)立研發(fā)”，如員工跳槽、電腦黑客行為等。

（3）因果關(guān)系：證據(jù)是否能清晰連接“被告人行為”、“獲取商業(yè)秘密”、“用于生產(chǎn)”、“造成損失”這個(gè)鏈條。

（4）證據(jù)可固定性：侵權(quán)產(chǎn)品、源代碼等證據(jù)是否容易獲取和鑒定。

報(bào)案材料必須像一份“偵探小說提綱”，直接、清晰地回答以上四個(gè)問題，才能激發(fā)經(jīng)偵的立案興趣，讓他們內(nèi)心確信這個(gè)案子有希望搞成。否則大概率會(huì)拒絕立案。

問題22：作為被害人代理人，如何準(zhǔn)備材料才能推動(dòng)公安順利立案？

認(rèn)真準(zhǔn)備《刑事報(bào)案書》和《證據(jù)清單》是關(guān)鍵。

（1）報(bào)案書：用精煉的語言講一個(gè)“壞人作案”的故事�！缎淌聢�(bào)案書》的結(jié)構(gòu)：我是誰（權(quán)屬）、我有什么技術(shù)秘密（非公知性+保密措施）、壞人是誰（嫌疑人明確）、壞人怎么偷的（侵權(quán)手段、連接點(diǎn)）、壞人用它賺了多少錢/讓我虧了多少錢（損失初步計(jì)算）。

（2）證據(jù)清單：分卷整理，一目了然。第一卷：權(quán)屬與秘密性證據(jù)；第二卷：保密措施證據(jù)；第三卷：侵權(quán)人與秘密的接觸證據(jù)；第四卷：侵權(quán)證據(jù)；第五卷：損失證據(jù)。

（3）輔助材料：提交一份《非公知性鑒定初步意見》（委托第三方機(jī)構(gòu)做）和《技術(shù)對(duì)比說明》，大幅降低民警的判斷難度，增加立案的肯能性。

我們北京云亭商業(yè)秘密律師團(tuán)隊(duì)在很多商業(yè)秘密刑事案件中，最初就開始介入，配合公安機(jī)關(guān)和鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行初步的工作，提供法律支撐。比入在一個(gè)案件的鑒定中，我們出具的意見是：目前司法鑒定機(jī)構(gòu)和公司合作歸納的密點(diǎn)“A”缺乏商業(yè)秘密載體原件的支持，建議修改為“a”，否則沒有載體支持的密點(diǎn)將在后續(xù)的訴訟中被對(duì)方律師質(zhì)疑、法院也非�？赡懿徽J(rèn)可這個(gè)密點(diǎn)成立，反而影響這個(gè)案件的進(jìn)程。最后司法鑒定機(jī)構(gòu)采納了我們的觀點(diǎn)，這為后續(xù)該商業(yè)秘密案件獲得勝訴奠定了最扎實(shí)的基礎(chǔ)。

問題23：作為犯罪嫌疑人/被告人的辯護(hù)人，黃金救援期在哪幾個(gè)階段？

辯護(hù)律師要深知，以下三個(gè)階段是“黃金救援期”：

（1）立案前：向公安機(jī)關(guān)提交《不立案法律意見書》，說服其認(rèn)為犯罪事實(shí)不存在，從而不啟動(dòng)立案程序。這是成本最低、效果最好的階段。

（2）拘留后至逮捕前（通常37天內(nèi)）：向檢察院提交《不予批準(zhǔn)逮捕法律意見書》。此階段目標(biāo)是“取保候?qū)彙�，避免�?dāng)事人被關(guān)押。核心是論證案件事實(shí)不清、證據(jù)不足，或者造成的損失遠(yuǎn)未達(dá)到立案標(biāo)準(zhǔn)。

（3）逮捕后至起訴前：向檢察院提交《羈押必要性審查申請(qǐng)》和《不起訴法律意見書》。繼續(xù)論證案件問題，爭取變更強(qiáng)制措施為取保，并推動(dòng)檢察院作出不起訴決定。我們團(tuán)隊(duì)取得的多數(shù)不起訴和無罪結(jié)果，工作重點(diǎn)都集中在這三個(gè)黃金階段。

問題24：刑事案件中，“重大損失”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)與民事案件有何不同？

刑事案件的損失認(rèn)定更謹(jǐn)慎，但也更復(fù)雜。主要有幾種方式：

（1）被害人的損失：主要是研發(fā)成本（前提是侵權(quán)導(dǎo)致該技術(shù)被完全公開貶值）、利潤下降。

（2）侵權(quán)人的獲利：這是最常用方式。但公安機(jī)關(guān)會(huì)委托司法審計(jì)機(jī)構(gòu)進(jìn)行嚴(yán)格審計(jì)。

（3）商業(yè)秘密的自身價(jià)值：僅在商業(yè)秘密已完全被公開，導(dǎo)致其整體價(jià)值喪失時(shí)使用。

（4）許可使用費(fèi)：實(shí)踐中較少采用。

（5）兜底條款、法定賠償。在無法準(zhǔn)確計(jì)算時(shí)，司法解釋規(guī)定了“兜底條款”，但辯護(hù)律師必須死死抓住損失計(jì)算的合理性和因果關(guān)系進(jìn)行攻擊。我們成功辯護(hù)的多個(gè)案件，都是通過顛覆公訴機(jī)關(guān)的損失計(jì)算邏輯，從而打掉“重大損失”要件，導(dǎo)致案件無罪或不起訴。

問題25：如何爭取檢方不起訴？

成功不起訴的核心要點(diǎn)是什么？ 核心要點(diǎn)是抓住案件的“先天缺陷”，說服檢察官案件“不值得”或“不夠格”起訴。

（1）法定不起訴（無罪）：證明犯罪事實(shí)并非當(dāng)事人所為、或損失遠(yuǎn)未達(dá)到立案標(biāo)準(zhǔn)。

（2）酌定不起訴（有罪但輕微）：證明情節(jié)輕微，社會(huì)危害性小，嫌疑人認(rèn)罪悔罪、已賠償被害人并獲得諒解。

（3）證據(jù)不足不起訴：這是辯護(hù)的主戰(zhàn)場。攻擊鑒定意見的瑕疵、損失計(jì)算的牽強(qiáng)、同一性對(duì)比的不充分，證明整個(gè)證據(jù)鏈無法形成閉環(huán)。

在一個(gè)侵犯商業(yè)秘密罪的案件中，我們的客戶已經(jīng)被羈押數(shù)月，我們向北京海淀檢察院提交一份堪比學(xué)術(shù)論文的《不起訴法律意見書》，附上大量類案、專家論證意見，從事實(shí)、證據(jù)、法律三個(gè)層面論證起訴的風(fēng)險(xiǎn)。正是這種專業(yè)和執(zhí)著，后來促使檢察院舉辦了一次案件聽證會(huì)，聽證會(huì)有案件涉案嫌疑人、律師、檢察院依職權(quán)通知參加的技術(shù)調(diào)查官等十多人，最終我們代理的案件成功爭取得檢察院決定不起訴的良好效果。

問題26：刑事辯護(hù)中，如何利用民事判決或民事鑒定意見？

民事判決和鑒定意見是“雙刃劍”，要充分利用好民事判決和鑒定意見。

（1）對(duì)公訴方有利：生效民事判決認(rèn)定的侵權(quán)事實(shí)，可以在刑事案件中作為證據(jù)使用，大大增加辯護(hù)難度。

（2）對(duì)辯護(hù)方有利：如果民事判決判定不侵權(quán)，該判決是說服公安、檢察院撤案或不起訴的利器。即使民事敗訴，也可以攻擊民事鑒定程序的瑕疵（如檢材未質(zhì)證），從而質(zhì)疑其在刑事案件中的證據(jù)效力。

（3）可以申請(qǐng)重新鑒定，尤其是指定更權(quán)威的鑒定機(jī)構(gòu)，推翻原有結(jié)論。

問題27：刑事和解與民事和解有何異同？

作為辯護(hù)律師，應(yīng)該對(duì)案件走向有敏銳的判斷，不能等“人頭落地”才如夢(mèng)方醒。如何通過和解爭取最優(yōu)結(jié)局？

刑事和解與民事和解的相同點(diǎn)：都是雙方協(xié)商，以賠償換取糾紛解決。

刑事和解與民事和解的不同點(diǎn)：（1）目的不同：民事和解為錢；刑事和解為“人”（爭取不起訴、緩刑或輕判）。（2）后果不同：民事和解后訴訟結(jié)束；刑事和解后，檢察院仍可以作出不起訴決定，法院也可以從寬處罰，但犯罪記錄依然可能存在。

作為辯護(hù)律師，應(yīng)該對(duì)案件走向有敏銳的判斷并采取合理的策略：作為辯護(hù)律師，要在檢察院階段就極力推動(dòng)和解，并以此為主要籌碼，爭取不起訴（徹底不留案底）的結(jié)果，這遠(yuǎn)比法院階段爭取緩刑要好得多。和解協(xié)議必須明確約定“被害人收到賠償后，請(qǐng)求司法機(jī)關(guān)不予追究刑事責(zé)任”。

問題28：電子數(shù)據(jù)取證（遠(yuǎn)程勘驗(yàn)、鏡像提�。┑暮戏ㄐ匀绾螌彶�？

電子證據(jù)是刑事案件的核心，也是辯護(hù)的突破口。必須嚴(yán)格審查其合法性：

取證主體：是否由兩名以上偵查人員進(jìn)行；取證手續(xù)：是否有《搜查證》《調(diào)取證據(jù)通知書》等法律文書；取證過程：是否制作《勘驗(yàn)筆錄》，記錄提取過程；是否對(duì)原始硬盤進(jìn)行只讀接口的鏡像提取，而非直接操作原始數(shù)據(jù)；鏡像完成后，是否進(jìn)行哈希值校驗(yàn)，確保數(shù)據(jù)一致未修改；證據(jù)保管鏈：從提取到移送鑒定，保管鏈條是否完整，有無簽封記錄。 任何環(huán)節(jié)的瑕疵，都可以成為申請(qǐng)排除非法證據(jù)的理由。

問題29：被告人認(rèn)罪認(rèn)罰的利弊權(quán)衡與策略選擇？

“認(rèn)罪認(rèn)罰從寬”制度是重大決策，不可盲目。作為辯護(hù)律師必須充分認(rèn)識(shí)到利弊，充分分析。

所謂的“利”，肯定能獲得量刑上的從寬優(yōu)惠，通常可減少基準(zhǔn)刑的30%以下；程序簡化，訴訟過程更快。

也要關(guān)注“弊”，基本喪失了做無罪辯護(hù)的機(jī)會(huì)；一旦認(rèn)罪，上訴權(quán)將受到極大限制。

所以辯護(hù)律師應(yīng)該注意辯護(hù)策略：只有在我方證據(jù)確實(shí)存在重大問題，且當(dāng)事人自愿的情況下，才建議認(rèn)罪認(rèn)罰。 如果案件本身存在無罪辯護(hù)的空間，絕不能為了眼前的“從寬”而放棄追求“清白”。律師必須向當(dāng)事人充分分析利弊，尊重其最終選擇。

問題30：在企業(yè)面臨刑事調(diào)查時(shí)，如何開展有效的內(nèi)部合規(guī)應(yīng)對(duì)？

當(dāng)偵查人員上門時(shí)，企業(yè)應(yīng)“內(nèi)外兼修”。對(duì)外禮貌接待，核實(shí)證件：核實(shí)警官證、搜查證/傳喚證等法律文書，記錄下相關(guān)信息。立即聘請(qǐng)專業(yè)律師到場：律師到場前，可建議工作人員“配合調(diào)查，但對(duì)專業(yè)問題暫不予回答，待律師到來后協(xié)助解答”。律師的核心作用是界定調(diào)查范圍，防止超范圍搜查，保護(hù)與案件無關(guān)的商業(yè)秘密和公司文件。全程錄像監(jiān)控：對(duì)執(zhí)法過程進(jìn)行錄音錄像，既是監(jiān)督，也是保護(hù)。

對(duì)內(nèi)則要啟動(dòng)危機(jī)應(yīng)對(duì)團(tuán)隊(duì)：法務(wù)、高管、IT負(fù)責(zé)人、外部律師立即聯(lián)動(dòng)。同時(shí)，保護(hù)原始數(shù)據(jù)：在IT專家指導(dǎo)下，安全地備份和隔離可能相關(guān)的數(shù)據(jù)，但絕不能有任何銷毀、隱匿證據(jù)的行為。

并且立刻啟動(dòng)內(nèi)部自查，在律師指導(dǎo)下，迅速了解涉嫌犯罪的核心事實(shí)，評(píng)估自身風(fēng)險(xiǎn)，為后續(xù)法律行動(dòng)做準(zhǔn)備。 平穩(wěn)度過刑事調(diào)查初期的混亂，本身就是一種勝利。

結(jié)語：選擇律師，就是選擇一種結(jié)局

這30個(gè)問題，是北京云亭律師事務(wù)所從上百起真實(shí)案件的硝煙中提煉出的“作戰(zhàn)手冊(cè)”。每一個(gè)細(xì)節(jié)背后，都可能有一個(gè)敗訴的教訓(xùn)或者凝聚著多個(gè)勝訴的經(jīng)驗(yàn)。

商業(yè)秘密案件，是法律與技術(shù)、商業(yè)與人性的復(fù)雜交織。它的成敗，不僅取決于法律的條文，更取決于律師對(duì)規(guī)則的深刻理解、對(duì)細(xì)節(jié)的偏執(zhí)追問、對(duì)策略的精準(zhǔn)布局以及身經(jīng)百戰(zhàn)形成的“戰(zhàn)場直覺”。

您所面臨的，可能是一場關(guān)乎企業(yè)生死的保衛(wèi)戰(zhàn)，也可能是一場關(guān)乎個(gè)人自由的防御戰(zhàn)。無論是作為進(jìn)攻的矛，還是作為防御的盾，我們團(tuán)隊(duì)都愿意將過去二十多年在最高法院、最高檢察院典型案例中積累的經(jīng)驗(yàn)，以及為客戶贏得數(shù)億賠償和無罪清白的全部智慧和能量，為您而戰(zhàn)。

因?yàn)閷I(yè)，所以可靠；因?yàn)閷Ｗ�，所以卓越。如果您正面臨商業(yè)秘密領(lǐng)域的困擾，歡迎與我們聯(lián)系，共商對(duì)策。

作者簡介

唐青林律師是中國人民大學(xué)法學(xué)院民商法專業(yè)法學(xué)碩士，具有超26年的法律服務(wù)經(jīng)驗(yàn)。在商業(yè)秘密法律服務(wù)領(lǐng)域，唐青林律師“身經(jīng)百戰(zhàn)”，為近百個(gè)疑難復(fù)雜訴訟案例和非訴訟項(xiàng)目提供過各種形式的法律服務(wù)，積累了大量訴訟經(jīng)驗(yàn)與勝訴案例，是國內(nèi)商業(yè)秘密領(lǐng)域活躍的知名律師。

唐青林律師多年來一直奮戰(zhàn)在商業(yè)秘密辦案第一線，特別注意總結(jié)辦案經(jīng)驗(yàn)、梳理商業(yè)秘密領(lǐng)域的重要知識(shí)。近年來，他在中國法治出版社出版了《商業(yè)秘密保護(hù)實(shí)務(wù)精解與百案評(píng)析》（2008年）、《商業(yè)秘密百案評(píng)析與企業(yè)保密體系建設(shè)指南》（2013年）、《商業(yè)秘密案件裁判規(guī)則——全面梳理中國商業(yè)秘密案件司法裁判規(guī)則》（2022年）等三部專業(yè)著作。

唐青林律師的社會(huì)兼職職務(wù)包括：

最高人民法院訴訟服務(wù)中心訴訟服務(wù)志愿專家（2018-2023）（2023-2028）

北京大學(xué)國際知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究中心研究員

中國知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究會(huì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)與科技金融專業(yè)委員會(huì)副主任

北京市律師協(xié)會(huì)第十一屆、第十二屆公司法專業(yè)委員會(huì)副主任

北京外國語大學(xué)法學(xué)院研究生導(dǎo)師

唐青林律師在商業(yè)秘密法律實(shí)務(wù)領(lǐng)域的實(shí)戰(zhàn)業(yè)績：

（1）經(jīng)辦的某商業(yè)秘密案件成功入選《最高法院2023年度中國法院50件典型知識(shí)產(chǎn)權(quán)案例》；

（2）經(jīng)辦的某商業(yè)秘密案件成功入選《2015年最高檢察院發(fā)布的“檢察機(jī)關(guān)保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)十大典型案例”》；

（3）經(jīng)辦的某商業(yè)秘密案件成功入選《2023年湖北知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)白皮書》；

（4）經(jīng)辦的某商業(yè)秘密案件成功入選《2023年湖北省知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)十大典型案例》；

（5）2024年代理的商業(yè)秘密民事案件（代理原告）被某省高級(jí)人民法院評(píng)為該省唯一一件判賠額最高的案件；

（6）經(jīng)辦的多起商業(yè)秘密民事案件獲得勝訴判決；

（7）經(jīng)辦的多起商業(yè)秘密案件成功爭取到法院2倍或3倍懲罰性賠償；

（8）經(jīng)辦的某商業(yè)秘密案件成功取得2億元賠償（超過此前判賠金額最高的香蘭素案件1.59億元）；

（9）代理的多起被告客戶侵犯商業(yè)秘密案件，成功爭取到法院判定不構(gòu)成侵權(quán)的勝訴結(jié)果；

（10）代理多起被告人/被告單位涉商業(yè)秘密犯罪刑事案件，取得了無罪、檢察院決定不予追訴的良好效果；

（11）協(xié)助多家企業(yè)客戶完成企業(yè)商業(yè)秘密保密體系建設(shè)。

主編聯(lián)系方式：

唐青林 創(chuàng)始合伙人、律師

單位:北京云亭律師事務(wù)所

手機(jī):13910169772

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