作者：王如僧律師，稅務(wù)訴訟律師，原則上只辦涉稅案件

前天，參加一個(gè)當(dāng)事人涉嫌虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪的庭前會(huì)議。這是一個(gè)任何具有刑法常識(shí)的法律人士閱過(guò)卷之后，都會(huì)覺(jué)得，無(wú)論在實(shí)體上還是程序上均存在問(wèn)題的案件。

一、管轄權(quán)問(wèn)題

會(huì)議期間，爭(zhēng)議最大的就是管轄權(quán)問(wèn)題，眾律師都覺(jué)得y法院不適宜對(duì)本案行使管轄權(quán)，正確的做法應(yīng)該是移送p法院管轄。理由如下：

在審查起訴階段，y市人民檢察院發(fā)現(xiàn)本案的管轄權(quán)存在問(wèn)題，于是向上級(jí)人民檢察院報(bào)告，上級(jí)人民檢察院通過(guò)指定管轄的方式，把案件交給y市人民檢察院辦理，所以y的司法原本對(duì)本案沒(méi)有管轄權(quán)，沒(méi)有爭(zhēng)議；如果具有管轄權(quán)，就沒(méi)有必要指定管轄了。

本案中，那怕y市人民檢察院根據(jù)上級(jí)人民檢察院的指定管轄決定書，拿到管轄權(quán)了，但是對(duì)應(yīng)的公安機(jī)關(guān)沒(méi)有拿到上級(jí)公安廳的指定管轄決定書，所以公安機(jī)關(guān)是在沒(méi)有管轄權(quán)的情況下進(jìn)行偵查的，其收集的證據(jù)材料均屬于非法證據(jù)。

如果法院強(qiáng)行推進(jìn)庭審，則需要對(duì)公安機(jī)關(guān)收集的證據(jù)材料進(jìn)行非法證據(jù)排除，一旦予以排除，本案將出現(xiàn)幾乎是零證據(jù)的情況。

《公安機(jī)關(guān)辦理危害稅收征管刑事案件管轄若干問(wèn)題的規(guī)定》第四條：

為他人虛開(kāi)案件，由開(kāi)票企業(yè)稅務(wù)登記機(jī)關(guān)所在地縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)管轄；為自己虛開(kāi)案件、讓他人為自己虛開(kāi)案件，由受票企業(yè)稅務(wù)登記機(jī)關(guān)所在地縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)管轄；介紹他人虛開(kāi)案件，可以與為他人虛開(kāi)案件、讓他人為自己虛開(kāi)案件并案處理。

對(duì)于自然人實(shí)施的前款規(guī)定的虛開(kāi)案件，由虛開(kāi)地縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)管轄。如果幾個(gè)公安機(jī)關(guān)都有權(quán)管轄的，由最初受理的公安機(jī)關(guān)管轄；必要時(shí)，可以由主要犯罪地縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)管轄。

對(duì)為他人虛開(kāi)、為自己虛開(kāi)、讓他人為自己虛開(kāi)、介紹他人虛開(kāi)等幾種情況交織在一起，且?guī)讉€(gè)公安機(jī)關(guān)都有權(quán)管轄的，由最初受理的公安機(jī)關(guān)管轄；必要時(shí)，由票源集中地或虛開(kāi)行為集中企業(yè)的稅務(wù)登記機(jī)關(guān)所在地縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)管轄。

本案的開(kāi)票方、受票方均不在y地，由開(kāi)票方、受票方所在地的p司法機(jī)關(guān)管轄，明顯最為合適；上級(jí)檢察院將本案指定為y檢察院管轄，存在濫用指定管轄權(quán)的嫌疑。

由于眾多律師提出了質(zhì)疑，法院還是比較重視的，表示將會(huì)就這個(gè)問(wèn)題進(jìn)行研究，必要的時(shí)候，將會(huì)向上級(jí)法院請(qǐng)示，給律師一個(gè)說(shuō)法。

二、調(diào)取證據(jù)的問(wèn)題

律師提出，A公司是受票方，B公司是開(kāi)票方，檢察院認(rèn)為開(kāi)票方不構(gòu)成虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪，也認(rèn)為受票方不構(gòu)成虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪，可是卻認(rèn)為作為介紹人的Z、L構(gòu)成虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪，在邏輯上無(wú)法自洽。

這個(gè)道理就像，甲通過(guò)乙向丙行賄，后來(lái)檢察院認(rèn)為甲不構(gòu)成行賄罪，丙不構(gòu)成受賄罪，乙構(gòu)成介紹賄賂罪，叫人怎么信服？

因此A公司法定代表人、辦公室主任（內(nèi)賬會(huì)計(jì)）的不起訴決定書、在審查起訴階段由檢察院制作的訊問(wèn)筆錄等證據(jù)材料屬于可以證明Z、L不構(gòu)成虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪的證據(jù)材料，法院依法應(yīng)該予以調(diào)取。

另外，對(duì)于上級(jí)人民檢察院出具的指定管轄的相關(guān)文書，屬于y市人民檢察院是否具有管轄權(quán)的材料，關(guān)系到y(tǒng)市人民檢察院提起公訴的行為是否合法，因此也應(yīng)該調(diào)取。

對(duì)于這兩個(gè)問(wèn)題，法官問(wèn)檢察官是什么意見(jiàn)，檢察官倒是挺爽快的，當(dāng)場(chǎng)表示庭后提交。

三、要不要變更起訴的問(wèn)題

第一，律師提出要么追加受票方A公司、A公司控制人、'A公司辦公室主任（內(nèi)賬會(huì)計(jì))作為被告，要么撤回起訴書中關(guān)于L、Z為A公司虛開(kāi)或者介紹A公司虛開(kāi)的那部分指控。

理由是A公司是受票方，B公司是開(kāi)票方。y市人民檢察院認(rèn)為開(kāi)票方不構(gòu)成虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪，也認(rèn)為受票方不構(gòu)成虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪，可是卻認(rèn)為作為介紹人的Z、L構(gòu)成虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪，在邏輯上無(wú)法自洽。因此，正確的做法應(yīng)該是要么全部指控，要么全部不指控。

第二，追加my物流公司作為被告。

理由是my物流公司屬于單位犯罪，如果不追究my物流刑事責(zé)任，就是遺漏指控，萬(wàn)一事后有人上訴，二審法院認(rèn)為確實(shí)屬于單位犯罪，那就是程序違法，會(huì)導(dǎo)致撤銷一審判決，發(fā)回重審，浪費(fèi)司法資源。

另外，如果是單位犯罪，需要對(duì)單位判處罰金，同時(shí)不能對(duì)單位犯罪中的個(gè)人判處罰金，遺漏了my物流公司，將會(huì)導(dǎo)致my物流公司不用繳納罰金，對(duì)被告人等人判處罰金，也就是說(shuō)會(huì)導(dǎo)致不該罰款的人卻罰了，該罰款的人卻沒(méi)有罰。

第三，起訴書的排名問(wèn)題錯(cuò)誤，正確的排名應(yīng)該是L>H>Z。

理由是H那部分指控中的發(fā)票，也是L審批下來(lái)的，L對(duì)H的操作模式不可能不知情。另外，根據(jù)公安機(jī)關(guān)收集的證據(jù)顯示L也從H那里獲取到巨額的分成，對(duì)此公安機(jī)關(guān)還制作了表格，讓相關(guān)人員簽字確認(rèn)。因此，L明顯應(yīng)該對(duì)H的那部分指控中的進(jìn)項(xiàng)部分負(fù)責(zé)，最低限度也應(yīng)該是個(gè)從犯。

四、申請(qǐng)證人出庭作證問(wèn)題

律師提出稅務(wù)局出具了好幾份報(bào)告書，結(jié)論互相矛盾，應(yīng)該通知稅務(wù)局的負(fù)責(zé)人出庭，對(duì)這個(gè)問(wèn)題進(jìn)行說(shuō)明。另外，本案中，沒(méi)有開(kāi)票方B公司的證人證言，極不正常，在證據(jù)鏈條上無(wú)法形成閉環(huán)，因此也應(yīng)該通知開(kāi)票方的負(fù)責(zé)人出庭。

對(duì)于第三個(gè)、第四個(gè)爭(zhēng)議，法官不置可否，希望法官庭后合議時(shí)，會(huì)采納律師的意見(jiàn)。