作者丨賈特律師

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考慮到生活及學(xué)習(xí)開支需求大，越來(lái)越多的在校大學(xué)生參與勞動(dòng)獲得報(bào)酬，那么在校大學(xué)生可否和用工單位建立勞動(dòng)關(guān)系從而受勞動(dòng)相關(guān)法律法規(guī)保護(hù)呢？本期筆者引用典型案例就相關(guān)問(wèn)題進(jìn)行簡(jiǎn)要分析，為在校大學(xué)生和用工單位作以雙向提示。

一、基本案情

大聰明2012年9月就讀某大學(xué)。自2016年1月14日始，大聰明到某公司工作。雙方于2016年4月28日簽訂了《普通高等學(xué)校畢業(yè)生、畢業(yè)研究生就業(yè)協(xié)議書》，約定大聰明在某公司從事銷售工作，服務(wù)期3年，試用期2個(gè)月，從2016年5月1日起計(jì)，收入為3200元/月，試期滿后收入為4000元/月等。2016年6月28日大聰明畢業(yè)后，繼續(xù)在某公司就職，服從公司的管理，提供勞動(dòng)（包括出差），領(lǐng)取報(bào)酬。雙方?jīng)]有訂立書面勞動(dòng)合同。

而后雙方就是否存在勞動(dòng)關(guān)系、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、未簽訂勞動(dòng)合同二倍工資差額等發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，大聰明提起勞動(dòng)仲裁。本案歷經(jīng)一審、二審，最終判決雙方自2016年5月1日起至2016年7月31日止存在勞動(dòng)關(guān)系。某公司向大聰明支付2016年7月1日至2016年7月31日的工資4000元、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金2000元、未訂立書面勞動(dòng)合同的工資8000元等。

二、裁判理由

現(xiàn)行法律規(guī)定并沒(méi)有將在校大學(xué)生排除在勞動(dòng)法適用主體之外，因此，勞動(dòng)者的學(xué)生身份并不必然成為其作為勞動(dòng)主體資格的限制。在校大學(xué)生為完成學(xué)習(xí)任務(wù)或因勤工儉學(xué)到用人單位提供勞動(dòng)的，雙方不構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系。但如果在校大學(xué)生以就業(yè)為目的進(jìn)入用人單位，雙方用工關(guān)系符合勞動(dòng)關(guān)系實(shí)質(zhì)特征，應(yīng)認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系，不應(yīng)以大學(xué)生尚未畢業(yè)而否認(rèn)雙方存在勞動(dòng)關(guān)系。

本案中，大聰明以就業(yè)為目的入職某公司，大聰明入職時(shí)已滿18周歲，雙方簽訂的《就業(yè)協(xié)議書》明確了崗位、服務(wù)期、試用期以及報(bào)酬等情況，大聰明接受某公司的管理，從事某公司安排的勞動(dòng)，某公司按月向大聰明支付工資并報(bào)銷差旅費(fèi)，雙方用工關(guān)系符合勞動(dòng)關(guān)系的基本特征，應(yīng)認(rèn)定成立勞動(dòng)關(guān)系。

三、律師分析

原勞動(dòng)部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法〉若干問(wèn)題的意見》第十二條規(guī)定：“在校生利用業(yè)余時(shí)間勤工儉學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動(dòng)關(guān)系，可以不簽訂勞動(dòng)合同�！庇纱丝芍�，若在校大學(xué)生僅僅是勤工儉學(xué)，不定期地提供勞務(wù)，不存在強(qiáng)管理，則其同用工單位不構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系。

但如果在校大學(xué)生以全日制的方式為用人單位提供勞動(dòng)，并且接受用人單位的考勤、績(jī)效等管理，按月領(lǐng)取勞動(dòng)報(bào)酬，符合勞動(dòng)關(guān)系的實(shí)質(zhì)特征，則可能被認(rèn)定為事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。

根據(jù)《勞動(dòng)和社會(huì)保障部關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第一條規(guī)定，勞動(dòng)關(guān)系的認(rèn)定主要依據(jù)以下幾個(gè)核心要素：一是主體資格。即用人單位和勞動(dòng)者必須符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格。勞動(dòng)者需要達(dá)到法定年齡并且具備勞動(dòng)能力，即年滿16周歲且未達(dá)到法定退休年齡；二是要有管理與被管理的關(guān)系。勞動(dòng)關(guān)系建立后，勞動(dòng)者需要遵守用人單位的規(guī)章制度，接受用人單位的管理和監(jiān)督，這一點(diǎn)通過(guò)考勤記錄、工作分配等得到體現(xiàn)。三是勞動(dòng)的性質(zhì)和報(bào)酬。勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)應(yīng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分，并且勞動(dòng)者應(yīng)獲得相應(yīng)的勞動(dòng)報(bào)酬。

現(xiàn)實(shí)中大學(xué)生群體可能存在以下幾種情形：一是勤工儉學(xué)；二是寒暑假實(shí)習(xí)；三是私自在校外找工作；四是臨近畢業(yè)見習(xí)。前兩種一般不認(rèn)為構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系，第三種和第四種則有可能構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系。在此，筆者提示廣大在校大學(xué)生，倘若同用工單位建立管理與被管理關(guān)系，穩(wěn)定為用工單位提供勞動(dòng)并接受用工單位發(fā)放薪資，雙方就有可能建立勞動(dòng)關(guān)系，可以同用人單位洽談簽訂勞動(dòng)合同并繳納可以繳納的社會(huì)保險(xiǎn)，不同地區(qū)政策不同，是否可以繳納建議咨詢當(dāng)?shù)厣绫＾k理機(jī)構(gòu)，但可以明確的是工傷保險(xiǎn)可以繳納的。

與此同時(shí)，用人單位在聘用在校大學(xué)生時(shí)，也應(yīng)當(dāng)注意辨別雙方是否已構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系。若不希望構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系，可以協(xié)商、簽約并通過(guò)調(diào)整工作安排及管理方式明確雙方之間的勞務(wù)關(guān)系；若符合勞動(dòng)關(guān)系的各構(gòu)成要素，則應(yīng)當(dāng)主動(dòng)及時(shí)簽訂勞動(dòng)合同并繳納可以繳納的社保險(xiǎn)種，尤其是工傷保險(xiǎn)，以免引發(fā)不必要的勞動(dòng)爭(zhēng)議，造成更大損失。