在Stripchat直播平臺做主播違法嗎？在海外直播平臺直播會被抓嗎？境外直播涉黃怎么判刑？

我遇到過數(shù)百個Stripchat主播因涉黃直播被調(diào)查的案件，這些主播認(rèn)為在海外直播平臺涉黃直播不會被發(fā)現(xiàn)身份，不會違法，這是錯誤的。

很多律師不了解Stripchat網(wǎng)站特點，不能掌握這類案件的處理經(jīng)驗，導(dǎo)致有些主播案件最終沒能爭取到最輕的處理結(jié)果，這里我就詳細(xì)講一下，Stripcha平臺主播案件的一些處理經(jīng)驗和技巧，希望能為這些涉案主播、運營、代理有所幫助。

一、在Stripchat平臺做主播會被發(fā)現(xiàn)身份會被抓嗎？

在Stripchat平臺注冊為主播時，需要主播本人手持身份證（護(hù)照）、一張寫有注冊賬號以及日期的白紙放在胸前，該注冊資料會存儲在Stripchat平臺的服務(wù)器中，一旦該注冊資料被警方獲取，就會發(fā)現(xiàn)主播的個人身份。

警方在刑事立案后，會通過遠(yuǎn)程勘驗的方式，使用技術(shù)手段抓取Stripchat平臺境外服務(wù)器的數(shù)據(jù)，一旦警方遠(yuǎn)程抓取的數(shù)據(jù)中有主播的注冊資料，就有可能發(fā)現(xiàn)主播的身份以及在直播平臺的注冊賬號。

有些主播會用一些假的護(hù)照照片、身份證照片信息在Stripchat平臺注冊賬號，導(dǎo)致無法查清主播的真實身份，有些Stripchat平臺案件，警方遠(yuǎn)程抓取了Stripchat平臺的大量的注冊注冊資料，就存在大量虛假注冊情況，查不到主播的真實信息。

二、在Stripchat直播平臺涉黃直播是違法嗎？怎么判刑？

STRIPCHAT網(wǎng)站服務(wù)器架設(shè)在美國，是一家境外直播網(wǎng)站，我們國內(nèi)的人只有翻墻才能看到，是我國禁止訪問的網(wǎng)站。

該直播平臺雖然是境外直播平臺，但根據(jù)屬人、屬地管轄原則，我國公民在STRIPCHAT平臺涉黃直播的，我國司法機(jī)關(guān)具有管轄權(quán)。

涉黃直播不一定構(gòu)成犯罪，只有證據(jù)充分，情節(jié)嚴(yán)重的，才達(dá)到定罪判刑條件。

1、擦邊直播、直播失范行為不構(gòu)成犯罪。

如穿著暴露、說挑逗、曖昧語言，一般不會被定罪判刑，情節(jié)嚴(yán)重的會被治安處罰。

2、主播只是單純的涉黃直播的，不是運營、代理的，不成立組織淫穢表演罪。

組織淫穢表演罪，處罰的是淫穢表演的組織者、管理者，例如直播平臺的經(jīng)營者、管理者、財務(wù)、客服、家族長、代理等，而僅僅進(jìn)行直播的女主播，顯然不能被認(rèn)定為淫穢表演的組織者。

構(gòu)成組織淫穢表演罪的，處三年以下有期徒刑、 拘役或者管制，并處罰金; 情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金，此罪的刑期最高為 10 年。

是否構(gòu)成犯罪，要看是否查清表演次數(shù)、表演時長、直播間人數(shù)、獲利金額、是否有組織和傳播行為等。

3、主播是否成立傳播淫穢物品牟利罪。

Stripchat平臺的主播，基本不錄屏、不回放，單純的色情直播，不發(fā)送小視頻的主播，不成立傳播淫穢物品牟利罪。

色情表演后，發(fā)送福利小視頻的，涉嫌傳播淫穢物品牟利罪，是否構(gòu)成犯罪，要看發(fā)送淫穢視頻的數(shù)量是否超過20個，實際被點擊數(shù)是否達(dá)到一萬次以上、違法所得是否達(dá)到一萬元以上。

構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪的量刑標(biāo)準(zhǔn)：處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。

三、如何爭取無罪和罪輕的處罰。

涉黃直播犯罪存在取證難、定性難、定性爭議大的情況。我遇到的幾個涉黃直播平臺的女主播，因為證據(jù)不足，都沒有被定罪。

1、審查是否查清事實，是否達(dá)到事實清楚、證據(jù)充分的定罪條件。

只有查清事實、證據(jù)充分，才能達(dá)到逮捕、起訴、定罪的條件，否則，有可能不逮捕、不起訴、罪名不成立。例如，老司機(jī)直播平臺的至尊家族的多位女主播，因事實不清、證據(jù)不足，被不起訴。

①主播身份能否查清。

②無法查清直播內(nèi)容、場次、時長、直播間人數(shù)、點擊次數(shù)等。

③無法查清主播的獲利和違法所得金額。

2、降低違法所得的金額。

違法所得的金額，關(guān)系到主播的罪名是否成立、刑期高低、被沒收多少錢以及罰金的高低。

①Stripchat平臺以代幣的形式向主播結(jié)算，主播在平臺只需要綁定虛擬幣錢包地址，虛擬幣錢包地址不需要實名且具有匿名性，很難查清主播具體賺取的代幣金額，充值金額、打賞金額難以查清。

②Stripchat平臺的打賞機(jī)制以及收入機(jī)制比較特殊，即使是綠播、彩虹播也可能有打賞和收入。綠播期間的收入不能算作涉黃的違法所得，要扣除。

我們律師在辦理案件時，要審查被告人什么時候開始涉黃的，涉黃之前流入的金額不能算作違法所得。

文某某在“亞洲熱”“小可愛”等網(wǎng)絡(luò)直播平臺進(jìn)行淫穢直播，在淫穢直播前文某某會先進(jìn)行正常直播（如聊天、唱歌等），在此期間觀眾也會刷送禮物，等直播間觀眾多了之后才開始淫穢直播，珠海市斗門區(qū)法院認(rèn)定，正常直播產(chǎn)生的收益，不應(yīng)計算到其傳播淫穢物品牟利的金額中。

③主播的收入復(fù)雜，難以區(qū)分哪些是合法收入，哪些是涉黃的直播收入。

主播在Stripchat平臺的收入，由12部分構(gòu)成，包括：小費、私秀、視頻開聊、偷窺、離線小費、相冊、視頻、粉絲團(tuán)、推薦、比賽、所有非vr直播、所有vr直播。這12部分收入中，可能有很大一部分的收入不屬于涉黃收入。

3、降低觀看人數(shù)和直播場次的數(shù)量

淫穢直播的場次、觀看人數(shù)，關(guān)系到主播是否構(gòu)成犯罪以及刑期的長短。

我去年處理的某海外直播平臺涉黃案件，指控被告人組織主播進(jìn)行超過10萬場色情表演，觀看人數(shù)數(shù)百萬，最終證據(jù)不足，沒有認(rèn)定。

①降低涉黃觀看人數(shù)。

觀看人數(shù)是衡量色情直播行為危害大小的最直接的指標(biāo)，觀看人數(shù)的多少直接關(guān)系到主播是否構(gòu)成犯罪以及刑期的高低。

Stripchat平臺無法獲取直播平臺的服務(wù)器數(shù)據(jù)，無法查清實際觀看人數(shù)，即使獲取服務(wù)器數(shù)據(jù)，也無法排除直播APP中具有虛假計數(shù)、自點擊數(shù)、無效點擊數(shù)、重復(fù)計數(shù)等情形，故不能根據(jù)遠(yuǎn)程勘驗顯示的數(shù)量認(rèn)定主播傳播淫穢電子信息的“實際被點擊數(shù)”。

直播間頁面顯示的在線觀看人數(shù)，不一定真實，很多直播平臺為了營造直播火爆的假象，都會在頁面上虛增觀看人數(shù)，并且存在重復(fù)計算的可能，例如有的觀眾往往會因它事退出直播間，完成后又回到直播間觀看，這樣的短時間內(nèi)反復(fù)進(jìn)出計入的觀看人數(shù)應(yīng)當(dāng)按照一個觀看數(shù)來計算，但在數(shù)據(jù)上卻可能顯示多次。

所以，如果按照頁面顯示的在線人數(shù)認(rèn)定觀看人數(shù)，有時對涉案的主播是不公平的。

例如，主播蘇某案件，某縣公安局通過遠(yuǎn)程取證方式，獲取每場在線觀看被告人蘇某淫穢色情直播表演的人數(shù)為4000至8000人不等。

檢察院指控蘇某色情直播的觀看人數(shù)為“每場觀看人數(shù)4000到8000”。

最終，法院采納了律師意見，認(rèn)為指控人數(shù)不成立，檢察院提供的證據(jù)不能排除在手機(jī)APP平臺中具有虛假計數(shù)、自點擊數(shù)、無效點擊數(shù)、重復(fù)計數(shù)等情形，故不能根據(jù)遠(yuǎn)程勘驗顯示的數(shù)量認(rèn)定主播蘇某傳播淫穢電子信息的“實際被點擊數(shù)”。

②降低涉黃直播場次、時長。

Stripchat平臺主播進(jìn)行直播分為大廳直播、私人直播（PTV）、專屬直播（C2C），即使辦案機(jī)關(guān)遠(yuǎn)程抓捕部分服務(wù)器數(shù)據(jù)，可能會存在數(shù)據(jù)不全的情況，無法查清主播的注冊ID號、直播內(nèi)容、直播場次、時長。

私人直播（PTV）、專屬直播（C2C）比較隱蔽，警方難以獲取直播錄屏錄像，即使有關(guān)于主播的某一段或某幾段涉黃的直播錄像，也不能證明主播的全部直播行為都涉黃，可能存在綠播、彩虹播的行為。

直播平臺服務(wù)器數(shù)據(jù)中顯示的直播場次、時長，不能簡單、片面的作為評價主播是否構(gòu)成犯罪以及刑期的標(biāo)準(zhǔn)，要排除直播者正常直播的場次，如果不能證明每一次的直播都是黃播，而僅僅依據(jù)直播的場次來認(rèn)定主播構(gòu)成犯罪或者情節(jié)嚴(yán)重，對主播來說是不公平的，容易造成處罰不公。

我們必須要求，要排除直播者正常直播的場次。很多主播雖然有涉黃直播，但并非每場直播都是有淫穢性質(zhì)的，對不具有淫穢內(nèi)容的直播場次應(yīng)當(dāng)予以排除。

四、從電子證據(jù)上審查證據(jù)是否存在取證上的問題。

電子證據(jù)是Stripchat平臺犯罪案件中最重要的一類證據(jù)。電子證據(jù)具有取證難、容易修改、滅失的特點，如果辦案人員在電子證據(jù)取證時，不規(guī)范、不合法，則電子證據(jù)就有被推翻的可能，

例如，有一起涉黃犯罪案件，警方通過遠(yuǎn)程勘驗對境外涉黃網(wǎng)站進(jìn)行服務(wù)器數(shù)據(jù)的遠(yuǎn)程抓取，抓取的數(shù)據(jù)顯示有淫穢視頻500多個，但因為遠(yuǎn)程勘驗程序不合法，該遠(yuǎn)程勘驗證據(jù)法院沒有采納。

關(guān)于電子證據(jù)的取證以及質(zhì)證的技巧，相關(guān)的法律規(guī)定、處理經(jīng)驗，我已經(jīng)講過多次，這里就不在重復(fù)。

此外，我們國內(nèi)的人是無法正常觀看 Stripchat平臺內(nèi)容的，只有翻墻才能登錄、注冊、觀看、充值、打賞等，這就意味著，在境外直播平臺的涉黃主播，其社會危害性要相對小于境內(nèi)網(wǎng)站。

網(wǎng)絡(luò)主播涉黃直播犯罪，屬于新型犯罪，存在取證難、定罪難的特點，與傳統(tǒng)犯罪不同，需要我們律師不要有偏見，深入研究總結(jié)，才能維護(hù)好主播的合法權(quán)利、合法財產(chǎn)，為她們努力爭取最輕的處罰，促進(jìn)此類案件的正確處理。

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作者：張洪強(qiáng)律師，辦案經(jīng)驗總結(jié)。