本以為賣(mài)身上市公司就可以成功上岸了，沒(méi)想到創(chuàng)始人卻要傾家蕩產(chǎn)！

把公司賣(mài)給上市公司，不僅不賺一分錢(qián)，還要倒賠30多億元，而且涉及刑事。

乙公司是一家生產(chǎn)玻璃陶瓷材料的高新技術(shù)企業(yè)，2018年8月，創(chuàng)始人把乙公司51%股權(quán)賣(mài)給上市公司。

1.股權(quán)轉(zhuǎn)讓+增資

交易方案是，創(chuàng)始人等向上市公司轉(zhuǎn)讓31%股權(quán)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格為3.9億元。同時(shí)，上市公司對(duì)乙公司增資3億元，獲得20%股權(quán)。

上市公司一共投資6.9億元獲得51%的股權(quán)。但只有3.9億元是給到創(chuàng)始人的；另外3億元投入乙公司，并不會(huì)到創(chuàng)始人手里。

現(xiàn)在雙方鬧翻打官司，上市公司一共付了6.3億元，另有6100萬(wàn)元至今未支付，其中創(chuàng)始人拿到3.3億元。

2. 控制權(quán)架構(gòu)

成交之后，上市公司成為乙公司持股51%的大股東。

董事會(huì)5人，上市公司占3/5的董事會(huì)席位，并派出一位副總和一位財(cái)務(wù)副總監(jiān)。

所以，乙公司董事會(huì)由上市公司控制。

3.業(yè)績(jī)承諾

創(chuàng)始人夫妻對(duì)乙公司未來(lái)五年的業(yè)績(jī)做出承諾，2018 至 2022 年各年度的凈利潤(rùn)應(yīng)分別不低于0.6億元、1.2億元、2.5億元、3.2億元、3.5億元，五年累計(jì)凈利潤(rùn)不低于11億元。

如果利潤(rùn)不達(dá)標(biāo)，需要按照差額乘以持股比例進(jìn)行現(xiàn)金補(bǔ)償。

五年后的結(jié)果是，2018年盈利6000萬(wàn)元，剩下四年共虧損9.2億元。

時(shí)間一到，上市公司就在2023年6月申請(qǐng)仲裁，要求創(chuàng)始人支付10億元業(yè)績(jī)補(bǔ)償款（11億-6000萬(wàn)+9.2億）*51%=10億元。

扣除還沒(méi)支付的6100萬(wàn)元股權(quán)轉(zhuǎn)讓款后，需要支付9.4億元。

也就是說(shuō)，創(chuàng)始人五年前賣(mài)股權(quán)收到3.3億元，現(xiàn)在要三倍退還9.4億元，而且后面還有其他巨款要賠償。

我是股權(quán)律師盧慶華，關(guān)于業(yè)績(jī)對(duì)賭問(wèn)題提醒如下：

被上市公司收購(gòu)，很多都可能要簽業(yè)績(jī)對(duì)賭，但業(yè)績(jī)對(duì)賭條款不同結(jié)果也有天壤之別。

（1）利潤(rùn)對(duì)賭金額

2018年上市公司按照投前估值10.5億元投資， 2018年利潤(rùn)承諾是6000萬(wàn)元，也就是市盈率17.5倍，僅按2018年計(jì)算估值是比較合理的。

但要求2019年利潤(rùn)翻倍，2020年利潤(rùn)再翻一倍多…如此高的增速能做到嗎？上科創(chuàng)板或創(chuàng)業(yè)板都只是要求增速20%-30%。

四年多利潤(rùn)總額11億元，平均到一年利潤(rùn)2.5億，按照10.5億元的估值計(jì)算，市盈率只有4.2億元。

如此低的估值，意味著利潤(rùn)對(duì)賭金額太高了。

建議創(chuàng)始人謹(jǐn)慎判斷自己的能力，承諾的增速不要高于科創(chuàng)板、創(chuàng)業(yè)板上市要求20%-30%的增速。

如果利潤(rùn)增速為20%，則利潤(rùn)總額不是11億而是3.5億。

（2）建議約定業(yè)績(jī)補(bǔ)償?shù)纳舷?/strong>

比如承諾五年總利潤(rùn)為11億元，則補(bǔ)償金額上限為11億*51%=5.6億元。

則業(yè)績(jī)補(bǔ)償款為（11億-6000萬(wàn)）*51%=5.3億元，而不是現(xiàn)在的10億元。

如果利潤(rùn)增速為20%，業(yè)績(jī)補(bǔ)償款（3.5億-6000萬(wàn)）*51%=1.5億元，比現(xiàn)在的10億少了8.5億元。

（3）建議把業(yè)績(jī)對(duì)賭與控制權(quán)掛鉤

創(chuàng)始人表示，管理團(tuán)隊(duì)被上市公司“換血”，管理失控，因此無(wú)法完成業(yè)績(jī)承諾。

建議約定利潤(rùn)對(duì)賭的前提是創(chuàng)始人能掌管公司，否則利潤(rùn)對(duì)賭終止。

4.估值調(diào)整問(wèn)題

上市公司表示，創(chuàng)始人還應(yīng)向上市公司支付估值調(diào)整金額12.3億元。

提醒創(chuàng)始人注意：

（1）業(yè)績(jī)補(bǔ)償條款與估值調(diào)整條款不要同時(shí)存在

業(yè)績(jī)補(bǔ)償?shù)囊馑际�，因預(yù)判的利潤(rùn)過(guò)高而給出了高估值，后來(lái)利潤(rùn)達(dá)不到預(yù)期給投資人補(bǔ)錢(qián)。

估值調(diào)整條款的意思是，因投資時(shí)預(yù)判過(guò)高而給的估值過(guò)高，后來(lái)達(dá)不到預(yù)期給投資人補(bǔ)錢(qián)。

業(yè)績(jī)補(bǔ)償或估值調(diào)整的本質(zhì)，都是因?yàn)楣乐颠^(guò)高而給投資人補(bǔ)償。

從合理的角度，不應(yīng)就同一個(gè)問(wèn)題用兩種方式給投資人雙份補(bǔ)償。

但從合法的角度，如果你的合同這么簽了，就可能要承擔(dān)責(zé)任。

（2）千萬(wàn)不要約定按利潤(rùn)比例調(diào)整估值

如果這么約定，比如公司虧損，估值就變成0或者負(fù)數(shù)。

意思是你把股權(quán)送給投資人，還要把投資款退給投資人+再給投資人賠償。

5.回購(gòu)股權(quán)問(wèn)題

就算創(chuàng)始人補(bǔ)償10億元后，51%的股權(quán)還是上市公司的。

上市公司表示，創(chuàng)始人還需要支付11.1億元回購(gòu)股權(quán)。

提醒創(chuàng)始人注意：利潤(rùn)對(duì)賭與回購(gòu)條款不要同時(shí)存在。

因?yàn)槿绻麆?chuàng)始人向投資人支付10億業(yè)績(jī)補(bǔ)償款，就是不管乙公司如何虧損，投資人都能拿到巨額利潤(rùn)，就應(yīng)視為創(chuàng)始人已經(jīng)完成承諾。

從合理性角度，創(chuàng)始人不應(yīng)該再承擔(dān)回購(gòu)責(zé)任。

但從合法的角度，如果合同簽了業(yè)績(jī)補(bǔ)償+股權(quán)回購(gòu)，就可能要承擔(dān)責(zé)任。

你自己簽了踩坑的合同，只能自認(rèn)倒霉哦。

6. 刑事問(wèn)題

上市公司在2023年審計(jì)中發(fā)現(xiàn)，創(chuàng)始人等人在2015年至2019年期間，利用擔(dān)任乙公司高管的職務(wù)便利，在設(shè)備采購(gòu)等環(huán)節(jié)，將公司財(cái)物非法占為己有，合計(jì)侵占公司資產(chǎn)超2億元，涉嫌構(gòu)成職務(wù)侵占罪，已向公安機(jī)關(guān)報(bào)案。

在賣(mài)給上市公司之前，乙公司就是創(chuàng)始人自己家公司，隨便把公司財(cái)產(chǎn)拿回自己家可能習(xí)以為常。但上市公司入股后，居然翻出8年前的事想把創(chuàng)始人送進(jìn)監(jiān)獄。

提醒創(chuàng)始人注意：如果你未來(lái)打算把公司賣(mài)掉或者引入其他股東，請(qǐng)注意合法合規(guī)操作，否則有一天可能被送進(jìn)監(jiān)獄。

7. 特別提醒

創(chuàng)始人賣(mài)股權(quán)拿到3.3億元，但五年后要支付業(yè)績(jī)補(bǔ)償款+估值調(diào)整+回購(gòu)股權(quán)共33.4億元。

創(chuàng)始人賣(mài)股權(quán)不僅不賺一分錢(qián)，還要倒賠30多億元，這是多大的坑呀。

與上市公司合作，上市公司有專業(yè)律師參與處理合同，但是你有嗎？

如此巨額項(xiàng)目，建議還是請(qǐng)足夠?qū)I(yè)的律師參與吧。

如果按照上述建議，有業(yè)績(jī)補(bǔ)償就沒(méi)有估值調(diào)整或股權(quán)回購(gòu)，則創(chuàng)始人可以少賠20億元；再加上業(yè)績(jī)補(bǔ)償上限，可以少賠5億元；如果再降低利潤(rùn)增速，還能再少賠3億元。

創(chuàng)始人的賠款將從33億減少到2億至5億元。

如此大的差額，支付200萬(wàn)元律師費(fèi)也是值得的吧？

可是到打官司再請(qǐng)律師，就算花千萬(wàn)上億請(qǐng)?jiān)俑咚降穆蓭�，他也改不了以前簽過(guò)的合同了。

這么高額的官司，只是訴訟費(fèi)、仲裁費(fèi)、律師費(fèi)都可能讓創(chuàng)始人傾家蕩產(chǎn)了。

我在《股權(quán)進(jìn)階》書(shū)里還介紹了另一個(gè)法院判決的案例，也是賣(mài)身給上市公司，最后創(chuàng)始人一分錢(qián)沒(méi)拿到，還把公司搞死了，自己欠一身債。

本文作者股權(quán)律師盧慶華，出版兩本書(shū)《股權(quán)進(jìn)階》和《公司控制權(quán)》，曾幫百億營(yíng)收企業(yè)解決股權(quán)問(wèn)題，他們找了清華、北大、人大、政法等專家+紅圈所律師，打多場(chǎng)官司沒(méi)解決后找我的；我不是靠打官司，而是重新出一份文件讓對(duì)方打官司也贏不了。

股權(quán)律師+高管人力資源管理師，管理思維+法律手段，結(jié)合上市規(guī)則做股權(quán)設(shè)計(jì)，主要為科技企業(yè)提供股權(quán)設(shè)計(jì)服務(wù)，以及幫助企業(yè)解決控制權(quán)問(wèn)題。