文 | 葉東杭 廣東金橋百信律師事務(wù)所合伙人律師

陳兆楠 律師助理

今年下半年開始，我們公眾號(hào)上陸續(xù)發(fā)布了一些與虛開增值稅專用發(fā)票罪相關(guān)的文章，如《》《》《》等，與大家分享對(duì)虛開增值稅專用發(fā)票罪的一些理解。

今年辦理了多宗虛開案件，也接觸了不少實(shí)務(wù)中容易遇到的問題，因此產(chǎn)生了想要整理經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)的想法，也期待通過這種方式，能有幸向更為專業(yè)的涉稅刑事律師請(qǐng)教、與各位交流。本文便是我與助理陳兆楠一起對(duì)過往案件內(nèi)容進(jìn)行整理而得的。

與傳統(tǒng)犯罪不同，虛開案件事實(shí)往往與所在行業(yè)、企業(yè)日常經(jīng)營息息相關(guān)，且與案涉行為人、行為主體的日常工作形態(tài)有密切聯(lián)系。比如，重慶市彭水縣公安局偵辦的涉互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域特大虛開增值稅專用發(fā)票案，以及近期各地某些醫(yī)藥企業(yè)為應(yīng)對(duì)“兩票制”而采取的“下有對(duì)策”，都與行業(yè)生態(tài)密切相關(guān)，不了解行業(yè)和企業(yè)運(yùn)營等情況，便沒有辦法真正辦好這類案件。因此在了解案情時(shí)，律師必然會(huì)重點(diǎn)圍繞“主營業(yè)務(wù)”去發(fā)問。

但現(xiàn)實(shí)中，嫌疑人對(duì)事實(shí)的陳述也可能成為干擾，那到底在接手一件虛開案件后，應(yīng)當(dāng)如何盡快掌握核心事實(shí)呢？我將結(jié)合辦案經(jīng)歷，與大家分享我的心得和總結(jié)。

一、確認(rèn)行為主體（開票方與受票方）

虛開增值稅專用發(fā)票罪打擊的行為包括“為他人虛開增值稅專用發(fā)票”及“接受他人虛開的增值稅專用發(fā)票”（有的人會(huì)將后者稱為虛受），無論是哪種行為，都可以認(rèn)定構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪。而在接手案件之后，首先要搞清楚當(dāng)事人及所在組織屬于虛開的一方還是受票的一方，以此明確全案的事實(shí)生態(tài)以及當(dāng)事人所處的方位：

1.你所在的公司在產(chǎn)業(yè)鏈上是屬于開票方還是受票方？

2.（如果是開票方）開給哪些公司？以什么貨物、服務(wù)種類開具發(fā)票？

3.（如果是開票方）公司有無接收其他公司虛開發(fā)票的情形？

4.（如果是受票方）從哪些公司獲取發(fā)票？是否與這些公司有真實(shí)的業(yè)務(wù)往來？

5.（如果是受票方）公司有無向其他公司虛開發(fā)票？

6.上述交易的三流是否一致？是否存在異常？

7.如果對(duì)方是長期合作伙伴，是否有簽訂相應(yīng)的合同？合同中對(duì)發(fā)票的開具有何規(guī)定？

二、確認(rèn)當(dāng)事人是否與上下游公司有職務(wù)、業(yè)務(wù)往來

在確定案涉公司在整個(gè)虛開生態(tài)鏈條所處的位置后，辯護(hù)律師便應(yīng)該聚焦衍生虛開發(fā)票的具體項(xiàng)目，以此來確定虛開的定性是否準(zhǔn)確。

實(shí)務(wù)中，在對(duì)虛開具體行為進(jìn)行核查時(shí)，律師也應(yīng)當(dāng)注意探尋“虛開的目的”。據(jù)我自己辦案來看，虛開發(fā)票的目的一般有兩個(gè)，一個(gè)是騙抵稅款，將原來需要繳納的增值稅通過虛開發(fā)票抵扣的方式予以扣除，一個(gè)是套現(xiàn)資金，將強(qiáng)監(jiān)管賬戶中的資金通過虛假交易的方式套現(xiàn)到自由賬戶中，虛開發(fā)票只是套現(xiàn)的一個(gè)附帶動(dòng)作（具體見《》一文提到的情形）。

1.你們公司與（開票方/受票方）企業(yè)是否有銷售、提供，貨物、勞務(wù)、服務(wù)的業(yè)務(wù)往來？

2.你們公司（從開票方/向受票方）領(lǐng)取/開出的發(fā)票，是否與實(shí)際業(yè)務(wù)往來情況一致？如果不一致，是否有證據(jù)能協(xié)助司法機(jī)關(guān)和律師辨識(shí)不一致的部分？

3.你是否知道公司虛開/接受虛開發(fā)票的原因？

4.你是否與（開票方/受票方）公司有具體業(yè)務(wù)上的溝通？怎么溝通的？是否在同一個(gè)群或者一對(duì)一聊天中交接過開票業(yè)務(wù)或事項(xiàng)？

5.公司內(nèi)是否有人負(fù)責(zé)與上下游公司的票據(jù)溝通？你與這些人是否有業(yè)務(wù)上的直接聯(lián)系？

6.（如果是開票方）你是否知道受票方有無對(duì)你們公司虛開的發(fā)票進(jìn)行抵扣？已抵扣數(shù)額是多少？你是怎么知道的？

7.（如果是開票方）已開發(fā)票是否申報(bào)銷售額并完稅？

8.（如果是開票方）你們公司的進(jìn)項(xiàng)票通過什么渠道獲得？你們公司的營業(yè)開支用于什么途徑？

9.（如果是受票方）公司有無對(duì)上游虛開的發(fā)票進(jìn)行抵扣？誰負(fù)責(zé)操作抵扣工作？能否查實(shí)已抵扣數(shù)額？

10.你們公司的上下游公司是否存在虛開風(fēng)險(xiǎn)？

11.如果存在異常業(yè)務(wù)來往，你是否有直接接觸？具體內(nèi)容是什么？對(duì)存在異常的票據(jù)往來，是否有公司高層或同事對(duì)你進(jìn)行過特別說明或安排？

三、確認(rèn)當(dāng)事人對(duì)發(fā)票開具的了解情況

虛開增值稅專用發(fā)票罪屬于典型的行政犯罪名，而所謂行政犯，是指行為人違反行政法規(guī)，且行為惡性、社會(huì)危害性達(dá)到一定程度，因而應(yīng)受刑罰處罰的行為，特點(diǎn)是其違法性由行政法規(guī)、條例或政令規(guī)定而成立，沒有這些規(guī)定則不存在違法性。

現(xiàn)實(shí)中，與其他行政犯（如走私犯罪）一樣，虛開的犯罪行為模式具有一定的專業(yè)性，司法實(shí)踐對(duì)是否構(gòu)成該罪，也會(huì)綜合行為人對(duì)虛開行為的認(rèn)知程度這一因素進(jìn)行考量。而對(duì)應(yīng)的，律師想實(shí)現(xiàn)無罪辯護(hù)效果，除了關(guān)注“有無騙抵稅款故意”之外，還需關(guān)注對(duì)虛開行為及違法性是否有知情、認(rèn)知的可能性。

1.你的受教育程度？是否受過高等教育或者職業(yè)教育？專業(yè)方向是？

2.案發(fā)前有無接受過任何形式的財(cái)會(huì)、稅務(wù)培訓(xùn)？

3.在入職前，是否了解所在公司關(guān)于增值稅專用發(fā)票的業(yè)務(wù)流程？

4.是否參與過公司內(nèi)部有關(guān)發(fā)票管理的例會(huì)？公司內(nèi)部是否會(huì)傳閱有關(guān)文件？

5.是否接受過與發(fā)票開具或管理相關(guān)的培訓(xùn)？具體內(nèi)容是什么？

6.在工作中，是否有人向你解釋或強(qiáng)調(diào)過發(fā)票的合規(guī)操作或違法風(fēng)險(xiǎn)？若發(fā)現(xiàn)發(fā)票開具存在異常，公司內(nèi)是否有反饋或申報(bào)的相關(guān)機(jī)制？

7.具體業(yè)務(wù)中有無受安排從事任何虛假的操作？

四、確認(rèn)當(dāng)事人入職、離職時(shí)間，崗位，職責(zé)以及工作中對(duì)接的同事

關(guān)于企業(yè)職員涉嫌犯罪的問題，我在《》《》等文章中都有所提及。企業(yè)職員往往以幫助犯的形象出現(xiàn)在整體犯罪活動(dòng)中，其對(duì)犯罪行為的主觀認(rèn)知往往是控辯雙方爭議的焦點(diǎn)——簡單來說：1.職員需要對(duì)多少犯罪事實(shí)（損害結(jié)果）負(fù)責(zé)；2.職員能否認(rèn)定為“從犯”。

通過認(rèn)定從犯而減輕處罰是罪輕辯護(hù)的常見思路。涉企業(yè)犯罪的案件里，不同犯罪行為人所處崗位、職權(quán)不盡相同，與犯罪后果產(chǎn)生的因果關(guān)系強(qiáng)弱程度也不同，因此，對(duì)于企業(yè)內(nèi)部情況及崗位屬性也需要著重了解。

1.你是何時(shí)入職的？入職后主要負(fù)責(zé)什么？最開始入職后是否就已接手發(fā)票業(yè)務(wù)？

2.公司有哪些部門？業(yè)務(wù)部門和職能部門有哪些？部門負(fù)責(zé)人是誰？你跟他們有無工作接觸？

3.公司內(nèi)部的分工情況？誰負(fù)責(zé)財(cái)務(wù)？誰負(fù)責(zé)開票？他們的職責(zé)分工是否有明確記錄？

4.你的具體工作內(nèi)容？主要工作流程、操作？工作中會(huì)接觸哪些同事？

5.是否有明確的上級(jí)分派任務(wù)？這些任務(wù)是否需要你的獨(dú)立判斷？誰安排你的工作？

6.在發(fā)票業(yè)務(wù)上，你與哪些同事、部門存在配合？這些人的職責(zé)具體是什么？

7.是否接觸過公司核心財(cái)務(wù)系統(tǒng)或開票軟件？系統(tǒng)的操作權(quán)限由誰負(fù)責(zé)分配？

8.你是何時(shí)離職的？什么時(shí)候辦理離職手續(xù)？從何時(shí)開始不再接觸相關(guān)業(yè)務(wù)？

9.是否有證據(jù)證明你的離職？離職后誰接手你的業(yè)務(wù)？

10.是否了解公司的審計(jì)或監(jiān)管流程？這些流程是否覆蓋發(fā)票相關(guān)業(yè)務(wù)？

11.你是否了解公司涉及虛開發(fā)票的總金額是多少？

12.你負(fù)責(zé)或經(jīng)手的部分金額是多少？是否有具體的憑證或記錄？是否保存有關(guān)的業(yè)務(wù)記錄、電子郵件、微信或其他溝通信息？

五、確認(rèn)虛開的目的和盈利模式

前文已敘述本案的行為目的一般為騙抵稅款或套現(xiàn)資金?，F(xiàn)實(shí)中，也存在兩種目的兼具的情形，比如某企業(yè)為套現(xiàn)資金，與其他公司合謀，通過偽造合同等方式，虛構(gòu)存在貨物銷售、勞務(wù)提供等關(guān)系，從監(jiān)管賬戶中將資金套出再回流至“小金庫”。在此過程中，提供“貨物、勞務(wù)”的公司收取“合同”資金后，向受票公司開具大量發(fā)票，導(dǎo)致售票公司“進(jìn)項(xiàng)富?！?，因此又產(chǎn)生“向他人虛開增值稅發(fā)票并從中獲利”的賣票動(dòng)機(jī)——這種情況常見于保險(xiǎn)公司、廣告公司，以及新媒體等新興行業(yè)。

此外，虛開行為往往與公司所從事的主營業(yè)務(wù)息息相關(guān)，深入把握虛開行為和主營業(yè)務(wù)的關(guān)系才能更好地制定辯護(hù)思路。在虛開案件中，企業(yè)實(shí)控人、管理人員往往對(duì)虛開或接受虛開的主要事實(shí)更加清楚，因此，我個(gè)人建議在會(huì)見企業(yè)實(shí)控人、管理人員時(shí)，一定要著重搞清楚犯罪行為的運(yùn)行邏輯。

1.公司所在行業(yè)是？主營業(yè)務(wù)有哪些？

2.你是否清楚虛開增值稅發(fā)票的目的（騙抵稅款、套現(xiàn)洗錢或其他）？

3.公司是否通過虛開增值稅專用發(fā)票有任何獲利？獲利的邏輯是？獲利的數(shù)額？獲利如何分配？

4.是誰提議進(jìn)行本案中所涉虛開增值稅專用發(fā)票的操作？

5.你是否直接參與或知悉虛開發(fā)票盈利模式的設(shè)計(jì)和執(zhí)行？

6.行業(yè)內(nèi)是否存在通用的增值稅發(fā)票操作規(guī)則？公司在這些規(guī)則中的合規(guī)情況如何？

六、確認(rèn)行為人的收入情況（數(shù)額、算法）

行為人的收入情況是需要在會(huì)見中了解的重要事實(shí)。一方面，因犯罪行為所獲收益屬于需要清退的資金，且法院作出罰金刑也會(huì)考量行為人的收入；另一方面，行為人的犯罪所得直接影響司法機(jī)關(guān)對(duì)其主觀惡性的評(píng)估，也影響主從犯的認(rèn)定。此外，收入的多少也可作為對(duì)行為違法性認(rèn)知的一個(gè)評(píng)判因素。

在了解收入情況時(shí)，可以著重從總數(shù)額、組成部分、計(jì)算方法、是否包含合法收入等方面設(shè)計(jì)問題，以下僅供參考：

1.任職期間的收入共多少？固定工資、績效獎(jiǎng)金及其他形式的收入分別占多少？

2.工資和獎(jiǎng)金的計(jì)算方法？是否與發(fā)票業(yè)務(wù)掛鉤？

3.除工資與獎(jiǎng)金外，是否有補(bǔ)貼或報(bào)銷？這些收入是否與發(fā)票業(yè)務(wù)掛鉤？

4.是否知曉公司內(nèi)部其他同事因參與發(fā)票業(yè)務(wù)獲得的獎(jiǎng)勵(lì)或利益？

5.除正式收入外，是否存在隱性收入？如果有，這部分收入的來源是什么？

6.你是否基于涉稅操作行為或本案相關(guān)犯罪事實(shí)而獲得任何利益？

[完]

葉東杭

廣東金橋百信律師事務(wù)所合伙人律師、刑事部副主任，高校法學(xué)院證據(jù)法學(xué)課程校外導(dǎo)師。從業(yè)期間，葉東杭律師主攻信息網(wǎng)絡(luò)犯罪、經(jīng)濟(jì)犯罪、稅務(wù)犯罪辯護(hù)，每年經(jīng)辦大量刑事案件，擁有豐富的信息網(wǎng)絡(luò)犯罪、稅務(wù)犯罪辯護(hù)經(jīng)驗(yàn)，曾在經(jīng)辦的多個(gè)案件中取得不起訴（無罪）、無強(qiáng)制措施釋放（無罪）、緩刑、勝訴、二審改判勝訴等成果及偵查階段取保候?qū)?、不批捕取保候?qū)彽碾A段性成果。為更好地實(shí)現(xiàn)刑事辯護(hù)專業(yè)化，為客戶提供更優(yōu)質(zhì)的刑事辯護(hù)服務(wù)，自2023年1月1日起，葉東杭律師只承接、承辦刑事犯罪辯護(hù)業(yè)務(wù)、企業(yè)刑事合規(guī)業(yè)務(wù)。

陳兆楠

本科畢業(yè)于廣東外語外貿(mào)大學(xué)。加入葉東杭律師團(tuán)隊(duì)后，參與經(jīng)辦多起刑事案件，包括但不限于（網(wǎng)絡(luò)）開設(shè)賭場案件、涉黑案件、故意傷害/殺人案件、毒品犯罪案件、高新技術(shù)企業(yè)合規(guī)不起訴案件、虛開發(fā)票案件、受賄案件、各類詐騙案件、各類性犯罪案件等，在工作中積累了一定的刑事辦案經(jīng)驗(yàn)。

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