被告單位A公司于2008年10月22日成立，主要從事樂器及其配件的零售、批發(fā)、進(jìn)出口等業(yè)務(wù)。公司法定代表人及實(shí)際經(jīng)營(yíng)人為司某。被告人甲2014年12月?lián)喂颈O(jiān)事，系A(chǔ)公司直接負(fù)責(zé)的主管人員。2010年5月15日由司某決定，收購象牙鍵皮古鋼琴20臺(tái)。2011年1月5日，A公司將前述中1臺(tái)P牌象牙鍵皮管風(fēng)琴對(duì)外出售于顧某，后顧某又委托A公司代為銷售。2018年7月7日，A公司將1臺(tái)K牌象牙鍵皮鋼琴出售給許某。2021年6月29日，偵查機(jī)關(guān)在A公司現(xiàn)場(chǎng)查獲包括顧某寄售在內(nèi)鋼琴20臺(tái)。同年9月23日，A公司向偵查機(jī)關(guān)上交3包象牙鍵皮。
上述現(xiàn)場(chǎng)查獲的20臺(tái)古鋼琴拆除的鍵皮、A公司上交3包鍵皮及出售予許某鋼琴上拆除鍵皮經(jīng)司法鑒定，均為現(xiàn)生象牙制品（源于亞洲象和非洲象的象牙），凈重共計(jì)5,308g。經(jīng)上海市A中心認(rèn)定，上述象牙制品的價(jià)值合計(jì)221,168.44元。

爭(zhēng)議焦點(diǎn)：走私鋼琴的琴鍵材質(zhì)為象牙，構(gòu)成何罪？

張嚴(yán)鋒走私犯罪辯護(hù)律師提示：

一、相關(guān)條文
1.我國(guó)《中華人民共和國(guó)瀕危野生動(dòng)植物進(jìn)出口管理?xiàng)l例》明確規(guī)定　禁止進(jìn)口或者出口公約禁止以商業(yè)貿(mào)易為目的進(jìn)出口的瀕危野生動(dòng)植物及其產(chǎn)品，因科學(xué)研究、馴養(yǎng)繁殖、人工培育、文化交流等特殊情況，需要進(jìn)口或者出口的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國(guó)務(wù)院野生動(dòng)植物主管部門批準(zhǔn)；按照有關(guān)規(guī)定由國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)。
2.　《國(guó)家林業(yè)局、公安部關(guān)于森林和陸生野生動(dòng)物刑事案件管轄及立案標(biāo)準(zhǔn)》第九條規(guī)定：非法收購、運(yùn)輸、出售國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)的珍貴、瀕危陸生野生動(dòng)物制品的，應(yīng)當(dāng)立案；制品價(jià)值在10萬元以上或者非法獲利5萬元以上的，為重大案件；制品價(jià)值在20萬元以上或非法獲利10萬元以上的，為特別重大案件。
3.《刑法》第一百五十一條第二款規(guī)定，走私國(guó)家禁止出口的文物、黃金、白銀和其他貴重金屬或者國(guó)家禁止進(jìn)出口的珍貴動(dòng)物及其制品的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)較輕的，處五年以下有期徒刑，并處罰金。
4.《刑法》 第三百四十一條規(guī)定，非法獵捕、殺害國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)的珍貴、瀕危野生動(dòng)物的，或者非法收購、運(yùn)輸、出售國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)的珍貴、瀕危野生動(dòng)物及其制品的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。
二、爭(zhēng)議焦點(diǎn)解析
本案中，被告單位A公司的辯護(hù)人提出涉案象牙鍵皮系鋼琴附著物，應(yīng)根據(jù)海關(guān)目錄歸類法歸為鋼琴而非象牙制品。我們認(rèn)為，象牙鍵皮與象牙的原生態(tài)不同，其系通過切割、打磨等方法將象牙加工制作成鋼琴鍵皮的形狀，屬于在原生象牙基礎(chǔ)上的加工行為，其加工成品或半成品都為制品，而象牙作為具有極高經(jīng)濟(jì)價(jià)值的現(xiàn)生象身體部位之一，其制品屬于珍貴、瀕危野生動(dòng)物制品。因此，本案被告單位A公司構(gòu)成危害珍貴、瀕危野生動(dòng)物罪。
由此引申，假如走私進(jìn)口二手鋼琴的琴鍵皮材質(zhì)為象牙，會(huì)涉嫌何罪呢？
象牙及其制品屬于《瀕危野生動(dòng)植物種國(guó)際貿(mào)易公約》（CITES）附錄Ⅰ的保護(hù)物種，根據(jù)CITES公約和我國(guó)相關(guān)法律規(guī)定，進(jìn)出口瀕危野生動(dòng)植物及其產(chǎn)品的，必須取得國(guó)家瀕危物種進(jìn)出口管理機(jī)構(gòu)核發(fā)的允許進(jìn)出口證明書。是否構(gòu)成刑事犯罪，取決于象牙琴鍵價(jià)值的高低。
首先從數(shù)量上進(jìn)行認(rèn)定，根據(jù)國(guó)家林業(yè)局2001年發(fā)布的《象牙價(jià)值核定通知》，一根未加工象牙的價(jià)值為25萬元；由整根象牙雕刻而成的一件象牙制品，應(yīng)視為一根象牙；由一根象牙切割成數(shù)段象牙塊或雕刻成數(shù)件象牙制品的，其總合也應(yīng)視為一根象牙。
其次對(duì)于無法確定是否屬于一根象牙切割或者雕刻成的象牙塊或象牙制品的，應(yīng)根據(jù)其重量來核定，單價(jià)為41667元/千克。
據(jù)此，根據(jù)一臺(tái)鋼琴上象牙琴鍵的重量來核算價(jià)值。若象牙琴鍵的價(jià)值超過了2萬元的起刑點(diǎn)，有可能被追究刑事責(zé)任，構(gòu)成走私珍貴動(dòng)物、珍貴動(dòng)物制品罪；

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