黃金及其制品具有獨(dú)特的物理和商業(yè)金融屬性，其單價(jià)高、保值久、便攜和易隱匿，對(duì)普通消費(fèi)者、黃金公司、金店商家甚至犯罪分子均具有很強(qiáng)的吸引力，也使得黃金交易市場(chǎng)和交易過程中存在顯著的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)。

一、黃金交易過程中可能涉及的刑事罪名分析

●（一）洗錢罪/掩飾、隱瞞犯罪所得罪

目前在國內(nèi)金價(jià)上漲、黃金交易市場(chǎng)火熱的背景下，迅速形成了一條利用黃金公司或商家以及虛擬貨幣作為工具的買金-背金-出金/換金的“黃金洗錢”鏈條。近幾年，臨安、太原、貴陽等地公安陸續(xù)發(fā)布案情通報(bào)，“跑分”團(tuán)伙通過黃金公司或商家搭建的線上聊天群，在群內(nèi)訂購黃金后再由商家直郵交付第三方，或者直接前往黃金公司或商家大額刷卡購買黃金，再轉(zhuǎn)賣給異地二手商或交給幣商，而買金的錢款系涉詐贓款，所刷的銀行卡系電信網(wǎng)絡(luò)詐騙案件中的涉案銀行卡，從而形成洗錢閉環(huán)：團(tuán)伙負(fù)責(zé)人D某接到境外電詐團(tuán)伙的“洗錢”訂單后，聯(lián)系“卡商”尋找“卡農(nóng)”提供銀行卡接收境外電詐、網(wǎng)絡(luò)賭博贓款，由“踩點(diǎn)團(tuán)隊(duì)”尋找有大量黃金現(xiàn)貨的金店商家，由“刷卡團(tuán)隊(duì)”負(fù)責(zé)買金，由“背金組”將所購黃金轉(zhuǎn)運(yùn)至異地，再由“出金組”賣出給異地金店商家或交給幣商，幣商交給“換金組”進(jìn)行銷贓，并將銷贓資金轉(zhuǎn)換為虛擬貨幣交給團(tuán)伙負(fù)責(zé)人D某，最后由D某將虛擬貨幣轉(zhuǎn)至境外電詐團(tuán)伙。

類似的案例有江西省高院發(fā)布的電詐及其關(guān)聯(lián)犯罪典型案例(被告人L某等人“黃金交易”掩飾、隱瞞犯罪所得罪)：被告人L某為首的犯罪團(tuán)隊(duì)，設(shè)立空殼公司與黃金公司簽訂貴金屬交易合同，將明知是涉詐犯罪活動(dòng)的所得資金，通過黃金市場(chǎng)交易提取黃金的方式來提現(xiàn)，從而將上游犯罪所得資金轉(zhuǎn)移并“洗白”提現(xiàn)，其出入賬流水超5億元，法院判決成立掩飾、隱瞞犯罪所得罪。

此外，利用黃金交易洗錢的常見表現(xiàn)形式有以下幾種：

第一，資金流水異常。如私轉(zhuǎn)公、公轉(zhuǎn)私頻繁；資金來源涉及全國各地賬戶；資金流入、流出金額與公司規(guī)模不匹配；不是門店經(jīng)營模式，收款方卻出現(xiàn)大量個(gè)人或大額現(xiàn)金交易；經(jīng)常有大額現(xiàn)金的存入或領(lǐng)取；交易對(duì)手不屬于產(chǎn)業(yè)鏈上下游；資金快進(jìn)快出，賬戶余額較小。

第二，利用非法獲取的黃金珠寶進(jìn)行交易。不法分子將非法獲取的黃金珠寶轉(zhuǎn)賣給黃金珠寶公司。

第三，利用黃金珠寶交易掩飾非法所得。不法分子以來路不明的資金，購買黃金珠寶后存放在以他人名義注冊(cè)的黃金珠寶空殼公司中，或直接攜帶出境后變現(xiàn)，以達(dá)到洗錢目的。

●（二）詐騙罪

在黃金交易中構(gòu)成詐騙罪的常見情形是：黃金公司對(duì)投資人開展利誘性的投資建議和反復(fù)誘導(dǎo)，實(shí)施直接操作投資人資金、設(shè)立規(guī)則禁止投資人自由交割、蓄意引導(dǎo)客戶頻繁交易損失手續(xù)費(fèi)、無黃金實(shí)物交付等行為，符合以非法占有為目的，騙取投資人的預(yù)付款、投資款和高額手續(xù)費(fèi)。在司法實(shí)踐中，類似案例有多發(fā)趨勢(shì)(2017浙刑終330號(hào))。

被告人Z某等人注冊(cè)成立公司并成為某貴金屬會(huì)員單位，開展黃金等貴金屬現(xiàn)貨交易。后借助貴金屬交易平臺(tái)，合謀騙取投資者投資款：通過業(yè)務(wù)員以情感引誘取得客戶信任后，向?qū)Ψ酵扑]現(xiàn)貨黃金，并虛構(gòu)有渠道獲得內(nèi)幕消息、有分析師提供行情指導(dǎo)以獲得巨額收益進(jìn)行利誘，在客戶入金操作時(shí)，再由分析師提供與預(yù)測(cè)行情相反的指導(dǎo)意見，由業(yè)務(wù)員鼓動(dòng)客戶加金、加倉，從而造成客戶巨額虧損并產(chǎn)生大量手續(xù)費(fèi)，且對(duì)虧損客戶進(jìn)行安撫之后如此反復(fù)誘騙，持續(xù)騙取客戶投資款，累計(jì)騙取302名被害人6377萬元。

本案中，被告人Z某等人利用后臺(tái)不可操控的貴金屬交易平臺(tái)，隱瞞對(duì)賭關(guān)系、真實(shí)杠桿比例等事實(shí)，不遵循正常交易規(guī)則，通過多種手段蓄意造成客戶虧損而獲取財(cái)物，構(gòu)成詐騙罪。其中，業(yè)務(wù)經(jīng)理管理多個(gè)業(yè)務(wù)組，參與時(shí)間長、精通犯罪方法，屬于骨干分子，一般認(rèn)定為主犯;分析師負(fù)責(zé)做虧客戶，是詐騙行為的實(shí)行犯，但系受雇傭犯罪，一般認(rèn)定為從犯;處于共同犯罪鏈條最底端的業(yè)務(wù)員，雖然也是詐騙行為的實(shí)行犯，但一般是誤入犯罪道路，主觀惡性小，宜分類處理：對(duì)于參與時(shí)間長、詐騙數(shù)額大、獲利多的人員，一般認(rèn)定為從犯;對(duì)于參與時(shí)間短、僅獲取少量報(bào)酬的，一般不作為犯罪處理。

●（三）幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪

幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪（以下簡稱“幫信罪”），是指明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪，為其犯罪提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)、通訊傳輸?shù)燃夹g(shù)支持，或者提供廣告推廣、支付結(jié)算等幫助，情節(jié)嚴(yán)重的行為。本罪要求行為人實(shí)施前述行為，“情節(jié)嚴(yán)重”的才構(gòu)成犯罪。對(duì)情節(jié)嚴(yán)重的認(rèn)定，主要可結(jié)合行為人所幫助的具體網(wǎng)犯罪的性質(zhì)、危害后果，其幫助行為在相關(guān)網(wǎng)絡(luò)犯罪中起到的實(shí)際作用幫助行為非法獲利的數(shù)額等情況綜合考量。

在黃金交易中，幫信罪的常見表現(xiàn)形式有以下兩種：

第一，行為人明知他人開辦的銀行卡可能用于實(shí)施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等犯罪行為，仍幫助其開辦銀行卡這些行為比較常見，往往是違法犯罪分子要求你用自己身份證辦理幾張銀行卡，并承諾一張銀行卡支付你多少費(fèi)用。

第二，行為人明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪，為其犯罪提供支付結(jié)算的幫助，這里常見的是其上線實(shí)施違法犯罪行為，而你自己仍然為其提供支付結(jié)算業(yè)務(wù)。

例如，去年北京警方發(fā)現(xiàn)在各大商場(chǎng)中，有一類“買金”人員，他們多人次、多頻次使用多張銀行卡在不同的黃金售賣門店購買大量黃金制品，所用手機(jī)卡、銀行卡均為專卡專用，得手后有專人將金條送到黑市交易變現(xiàn)，轉(zhuǎn)移涉案資金。此類人員反偵查意識(shí)較強(qiáng)，手段操作隱蔽、交易速度快、止付難度大。經(jīng)過審查，該犯罪團(tuán)伙借助非法通訊軟件，在境外人員指使下，使用專用手機(jī)和銀行卡大量購買黃金，再將所購黃金交與指定人員，以此為境外涉詐窩點(diǎn)洗錢。此案抓獲犯罪團(tuán)伙成員14人，起獲金條 2.1 公斤，涉詐銀行卡57 張，核實(shí)全國案件562起，涉案資金2億余元。在本案中，此類“買金”人員明知他人利用非法的通訊軟件實(shí)施犯罪，仍為其提供“買金”的幫助，轉(zhuǎn)移涉案資金，情節(jié)嚴(yán)重，符合幫信罪的構(gòu)成要件。

●（四）黃金交易公司的間接故意行為

上文所述的洗錢罪、詐騙罪、幫信罪及掩飾、隱瞞犯罪所得罪的案例在主觀構(gòu)成要件上均為直接故意。然而，在實(shí)際的黃金交易過程中，大多數(shù)的黃金交易公司只專注于自身的商業(yè)利益，對(duì)于上下游的客戶的資金來源是否合法、是否涉及洗錢或詐騙等情況在所不問，那么黃金交易公司的行為是否構(gòu)成刑法上的間接故意呢？間接故意是指行為人明知自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。間接故意與直接故意不同的地方在于，認(rèn)定間接故意的必要條件是危害結(jié)果的實(shí)際發(fā)生，如果沒有危害結(jié)果就不能認(rèn)定行為人具有放任危害結(jié)果發(fā)生的主觀要件。

因此，黃金交易公司是否構(gòu)成間接故意分為以下幾種情況：

第一，黃金交易公司對(duì)客戶的資金來源或黃金交易是否合法并不知情，當(dāng)然不構(gòu)成間接故意；

第二，黃金交易公司對(duì)客戶的資金來源或黃金交易是否合法持懷疑態(tài)度，但未造成危害結(jié)果，不構(gòu)成間接故意；

第三，黃金交易公司明知客戶的資金來源或黃金交易可能不合法，仍然交易，且造成危害結(jié)果的，構(gòu)成間接故意。

綜上，黃金交易的變現(xiàn)速度很快，且有些交易的記錄和信息不易排查，甚至催生了新的洗錢手段，也為走私、詐騙、洗錢變現(xiàn)、非法經(jīng)營等犯罪活動(dòng)提供了便利條件。因此，無論是消費(fèi)者還是黃金公司或金店商家，在我國從事黃金交易需要了解相關(guān)法律法規(guī)的監(jiān)管現(xiàn)狀以及可能面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)，不要成為犯罪分子詐騙、洗錢的工具和幫兇。

二、黃金交易過程中應(yīng)當(dāng)注意的事項(xiàng)

黃金是最廣為人知的一種貴金屬，社會(huì)大眾在生活中或多或少都會(huì)參與一些與黃金相關(guān)的交易和投資，對(duì)于潛伏其中的各類風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)有所了解。作為黃金公司或金店商家，在從事黃金交易的過程中，應(yīng)當(dāng)注意防范可能的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)，避免無意中落入法律禁區(qū)。針對(duì)本文中分析的可能出現(xiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)該如何應(yīng)對(duì)呢？

第一，堅(jiān)持銀行轉(zhuǎn)賬交易原則，并且資金原路返還。

根據(jù)《中國人民銀行辦公廳關(guān)于加強(qiáng)特定非金融機(jī)構(gòu)反洗錢監(jiān)管工作的通知》（銀辦發(fā)【2018】120號(hào)）可知，黃金珠寶公司是反洗錢特定非金融機(jī)構(gòu)，須履行反洗錢和反恐怖融資的義務(wù)。根據(jù)《中國人民銀行關(guān)于加強(qiáng)貴金屬交易場(chǎng)所反洗錢和反恐怖融資工作的通知》（銀發(fā)〔2017〕218號(hào)）可知，買賣黃金珠寶的交易場(chǎng)所或交易商，在提供服務(wù)或開展業(yè)務(wù)時(shí)，原則上都應(yīng)采取“非現(xiàn)金”交易方式，即必須以銀行轉(zhuǎn)賬方式進(jìn)行交易，同時(shí)在銀行轉(zhuǎn)賬時(shí)，必須使用交易當(dāng)事人的同名銀行賬戶，發(fā)生退款的，必須按原支付途徑，將資金退回原付款人銀行賬戶。舉例說明，客戶劉某購買兩對(duì)金鐲，事后因產(chǎn)品質(zhì)量存在重大瑕疵，商家同意退貨退款，商家只能將款項(xiàng)原路退回到客戶劉某購買時(shí)用的支付賬戶，而不可能退回到其他任何銀行賬戶，即使是客戶劉某指定的其他收款賬戶也不行，便于防范洗錢風(fēng)險(xiǎn)。

第二，規(guī)范收支賬戶使用和管理，避免使用人頭卡或其他非法賬戶。

第三，熟悉交易對(duì)手情況。

對(duì)于公司客戶，比如公司規(guī)模、經(jīng)常經(jīng)營地、法定代表人、主要業(yè)務(wù)范圍、銷售渠道、客戶群體等。

第四，建立異常情形應(yīng)對(duì)機(jī)制。

比如遇到頻繁大額采購需要報(bào)備，陌生客戶大額采購需要審查。

第五，設(shè)立風(fēng)控崗位。

反洗錢工作，屬于黃金珠寶行業(yè)重要的合規(guī)工作，甚至關(guān)乎企業(yè)的生死存亡，企業(yè)必須設(shè)置專門的部門，安排專崗工作人員，保障該項(xiàng)工作開展。同時(shí)，企業(yè)及其工作人員需要與各主管部門進(jìn)行定期溝通交流，實(shí)現(xiàn)信息共享。

綜上所述，在黃金價(jià)格波動(dòng)較大的當(dāng)下，黃金交易商應(yīng)當(dāng)更加謹(jǐn)慎，深入了解交易的潛在風(fēng)險(xiǎn)，關(guān)注政策及法律法規(guī)的最新動(dòng)態(tài)，積極履行反洗錢反恐怖融資的義務(wù)，防范法律風(fēng)險(xiǎn)，謹(jǐn)防涉詐受騙。

*本文為郭律師團(tuán)隊(duì)原創(chuàng)文章，禁止轉(zhuǎn)載

作者簡介

郭志浩律師，北京市盈科律師事務(wù)所全球總部合伙人、中國區(qū)董事會(huì)董事、西北政法大學(xué)兼職教授、中南大學(xué)法學(xué)院兼職教授，現(xiàn)任盈科深圳第六屆領(lǐng)導(dǎo)班子管委會(huì)委員、實(shí)務(wù)（學(xué)術(shù)）研究工作委員會(huì)主任、數(shù)字經(jīng)濟(jì)法律事務(wù)部主任、股權(quán)高級(jí)合伙人，同時(shí)兼任西北政法大學(xué)數(shù)字經(jīng)濟(jì)與國家安全研究院執(zhí)行院長、中國政法大學(xué)研究員、山西農(nóng)業(yè)大學(xué)客座教授、深圳市法學(xué)會(huì)數(shù)字法學(xué)研究會(huì)理事、深圳鏈協(xié)法律專委會(huì)主任等。多次被評(píng)為盈科全國優(yōu)秀律師、領(lǐng)軍人才、十佳律師、2022年度《對(duì)話律師》封面人物等。曾辦理國內(nèi)眾多重大敏感類案件，并成功進(jìn)行過數(shù)十起刑事案件的無罪辯護(hù)，發(fā)表了數(shù)篇專業(yè)學(xué)術(shù)論文（部分為核心期刊），出版了國內(nèi)首本區(qū)塊鏈行業(yè)的法律實(shí)務(wù)類專著《區(qū)塊鏈法律實(shí)務(wù)》（中國法律出版社），其經(jīng)典案例也被編入《辯策》《盈論》《案說合規(guī)》等著作。多次受邀《新華社》《民主與法制》等國家級(jí)期刊的采訪，中國經(jīng)營報(bào)、中國產(chǎn)經(jīng)新聞、CCTV華夏之聲、新京報(bào)、法制日?qǐng)?bào)、深圳特區(qū)報(bào)、廣州日?qǐng)?bào)、浙江日?qǐng)?bào)、南方都市報(bào)、南方周末報(bào)、財(cái)經(jīng)雜志、時(shí)代財(cái)經(jīng)、界面新聞、第一財(cái)經(jīng)、天目新聞、金色財(cái)經(jīng)、財(cái)經(jīng)鏈新、鳳凰新聞、華爾街見聞、中華網(wǎng)、金融界等多家官方媒體均有相關(guān)報(bào)道。