文 / 9C資本力 周永信

股東投資一家公司，一般是為了獲取投資收益。

有沒有可能有其他目的呢？

也有，比如有些情況下，是為了獲取身份、戰(zhàn)略卡位、綁定上下游等。

但一般來說，獲取投資收益是主要目的。

要獲取投資收益，常規(guī)途徑就兩種，一是分紅，二是賣股（其他皆非常規(guī)，且多灰色）。

絕大多數(shù)公司，是非上市公司，通過賣股獲取投資收益，并不容易。

所以，股東獲取投資收益，更多的是考分紅。

有些情況下，股東為了獲取穩(wěn)定的分紅，只投資，不參與經營，并與公司或大股東約定固定分紅。

這種約定有效嗎？如果發(fā)生糾紛，法院會如何處理呢？

對于這一問題，我國《公司法》、《民法典》等相關法律，并沒有特別明確的規(guī)定。

我們只能根據(jù)司法實踐，總結裁判規(guī)律。

司法實踐中，通常會關注以下要點，并分別處理：

1. 股權投資還是民間借貸

有些投資，看起來是股權投資，實質上是民間借貸。

股權投資，有一本質特征，即共同經營、共擔風險（包括虧損的風險，和投資款折損甚至完全滅失的風險）。

如果固定分紅的約定，脫離了這一本質特征，就很可能被認定為“名為股權投資實為民間借貸”。

具體認定時，法院會綜合考慮投資目的、實際權利義務等各項因素。

2. 與股東約定還是與公司約定

股東與股東之間的約定，通常會被認定為有效。

但應注意，支付分紅的股東，不能因此而損害公司的利益，否則，可能會觸發(fā)損害賠償責任。

股東與公司之間的約定，涉及公司和債權人利益，不能輕易被認定為有效，要區(qū)分情況：

A. 利潤足以支付分紅

公司可分配利潤，足以支付分紅時，獲取固定分紅的股東，相當于擁有優(yōu)先權。

即，它先拿走部分分紅，剩余分紅再在其他股東之間進行分配。

這一優(yōu)先權，有其合理性，因為它是以讓渡決策權為代價的。

這種情況下，固定分紅的約定，不損害公司和其他人利益，一般被認定為有效。

B. 利潤不足以支付分紅，或根本沒利潤

當公司可分配利潤，不足以支付分紅時，或根本沒有利潤時，向部分股東支付固定分紅，會縮減公司注冊資本。

這種情況下，分紅的行為，會成為一種變相的抽逃出資。固定分紅的約定，會被認定為無效。

#小結

固定分紅的約定，會被認定為有效還是無效，是有一定邏輯和脈絡的。

但相對于有效和無效，更重要的是有效和無效之后的法律后果。

這個需要體系化的思考，不能簡單以有效或無效，來斷定有利或不利。

這是股東要特別予以注意的。

本文作者：周永信，9C資本力創(chuàng)始人、股權律師，著有《左手企業(yè)經營 右手資本運作》一書。

【按】

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