文 / 9C資本力 周永信

股東投資一家公司，一般是為了獲取投資收益。

有沒(méi)有可能有其他目的呢？

也有，比如有些情況下，是為了獲取身份、戰(zhàn)略卡位、綁定上下游等。

但一般來(lái)說(shuō)，獲取投資收益是主要目的。

要獲取投資收益，常規(guī)途徑就兩種，一是分紅，二是賣股（其他皆非常規(guī)，且多灰色）。

絕大多數(shù)公司，是非上市公司，通過(guò)賣股獲取投資收益，并不容易。

所以，股東獲取投資收益，更多的是考分紅。

有些情況下，股東為了獲取穩(wěn)定的分紅，只投資，不參與經(jīng)營(yíng)，并與公司或大股東約定固定分紅。

這種約定有效嗎？如果發(fā)生糾紛，法院會(huì)如何處理呢？

對(duì)于這一問(wèn)題，我國(guó)《公司法》、《民法典》等相關(guān)法律，并沒(méi)有特別明確的規(guī)定。

我們只能根據(jù)司法實(shí)踐，總結(jié)裁判規(guī)律。

司法實(shí)踐中，通常會(huì)關(guān)注以下要點(diǎn)，并分別處理：

1. 股權(quán)投資還是民間借貸

有些投資，看起來(lái)是股權(quán)投資，實(shí)質(zhì)上是民間借貸。

股權(quán)投資，有一本質(zhì)特征，即共同經(jīng)營(yíng)、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)（包括虧損的風(fēng)險(xiǎn)，和投資款折損甚至完全滅失的風(fēng)險(xiǎn)）。

如果固定分紅的約定，脫離了這一本質(zhì)特征，就很可能被認(rèn)定為“名為股權(quán)投資實(shí)為民間借貸”。

具體認(rèn)定時(shí)，法院會(huì)綜合考慮投資目的、實(shí)際權(quán)利義務(wù)等各項(xiàng)因素。

2. 與股東約定還是與公司約定

股東與股東之間的約定，通常會(huì)被認(rèn)定為有效。

但應(yīng)注意，支付分紅的股東，不能因此而損害公司的利益，否則，可能會(huì)觸發(fā)損害賠償責(zé)任。

股東與公司之間的約定，涉及公司和債權(quán)人利益，不能輕易被認(rèn)定為有效，要區(qū)分情況：

A. 利潤(rùn)足以支付分紅

公司可分配利潤(rùn)，足以支付分紅時(shí)，獲取固定分紅的股東，相當(dāng)于擁有優(yōu)先權(quán)。

即，它先拿走部分分紅，剩余分紅再在其他股東之間進(jìn)行分配。

這一優(yōu)先權(quán)，有其合理性，因?yàn)樗且宰尪蓻Q策權(quán)為代價(jià)的。

這種情況下，固定分紅的約定，不損害公司和其他人利益，一般被認(rèn)定為有效。

B. 利潤(rùn)不足以支付分紅，或根本沒(méi)利潤(rùn)

當(dāng)公司可分配利潤(rùn)，不足以支付分紅時(shí)，或根本沒(méi)有利潤(rùn)時(shí)，向部分股東支付固定分紅，會(huì)縮減公司注冊(cè)資本。

這種情況下，分紅的行為，會(huì)成為一種變相的抽逃出資。固定分紅的約定，會(huì)被認(rèn)定為無(wú)效。

#小結(jié)

固定分紅的約定，會(huì)被認(rèn)定為有效還是無(wú)效，是有一定邏輯和脈絡(luò)的。

但相對(duì)于有效和無(wú)效，更重要的是有效和無(wú)效之后的法律后果。

這個(gè)需要體系化的思考，不能簡(jiǎn)單以有效或無(wú)效，來(lái)斷定有利或不利。

這是股東要特別予以注意的。

本文作者：周永信，9C資本力創(chuàng)始人、股權(quán)律師，著有《左手企業(yè)經(jīng)營(yíng) 右手資本運(yùn)作》一書。

【按】

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