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程序員開設(shè)賭場罪判幾年(二)從電子證據(jù)上爭取最輕處罰

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辦案經(jīng)驗總結(jié),禁止轉(zhuǎn)載復(fù)制。

博彩技術(shù)鏈犯罪是高科技犯罪,涉及大量電子證據(jù),技術(shù)含量高,專業(yè)性強,未經(jīng)專業(yè)培訓(xùn)的人員難以辨別和鑒定。

電子證據(jù)是程序員涉賭犯罪中最重要的證據(jù),要想爭取到最輕處罰,首先要考慮的就是電子證據(jù)的合法性、客觀性、關(guān)聯(lián)性。

一些程序員被抓后都很疑惑,明明自己在操作時使用了跳板、VPN、肉雞等方法隱藏自己的真實IP、清除系統(tǒng)日志、擦除痕跡等,為什么還會被通過網(wǎng)絡(luò)痕跡找到,這里面涉及的就是追蹤與溯源反制、電子證據(jù)的收集、保存以及分析和關(guān)聯(lián)的一些問題。

我在河南處理的胡某博彩案,就是因為不能形成網(wǎng)絡(luò)痕跡的證據(jù)鏈,爭取到了無罪撤案。

還有去年處理菲律賓某博彩平臺案件,被告人自己承認(rèn)在菲律賓某公司上班,并獲利工資34萬余元,但最終也是因為電子證據(jù)問題,沒有被認(rèn)定。

還有蔣某等人案件,雖然被告人口供承認(rèn)開發(fā)了兩款賭博游戲,但因缺少服務(wù)器數(shù)據(jù),最終無法查清具體情況。

還有在新疆處理的王某、畢某等人犯罪案件,在山東處理的劉某等平臺案件都是因為證據(jù)不足,最終撤案放人。

程序員涉賭等網(wǎng)絡(luò)犯罪案件,要想爭取到無罪和罪輕的結(jié)果,必須掌握電子證據(jù)的處理經(jīng)驗與技巧。

掌握專業(yè)知識,具有專業(yè)精神。

有證據(jù),不代表這個證據(jù)是合法取得的,在網(wǎng)絡(luò)犯罪案件中,經(jīng)常出現(xiàn),因電子證據(jù)取證程序不合法,而不被采納的情況。

此類網(wǎng)絡(luò)犯罪案件,與傳統(tǒng)案件不同,需要我們律師具有專業(yè)的經(jīng)驗和處理技巧,如果平時對此類涉及計算機網(wǎng)絡(luò)犯罪的案件沒有深入研究,不能熟練掌握電子證據(jù)取證有關(guān)的規(guī)定、知識和經(jīng)驗。遇到案件時,靠臨時抱佛腳,從網(wǎng)上搜索一些膚淺的知識,很難發(fā)現(xiàn)案件中存在的真正問題,導(dǎo)致案件處理結(jié)果不理想。

案例一、黎某等人網(wǎng)絡(luò)犯罪案件,臨沂市某縣公安機關(guān)通過遠程勘驗遠程抓取境外網(wǎng)站的服務(wù)器數(shù)據(jù),制作006號遠程勘驗記錄,只有勘驗人簽字,沒有見證人簽字,程序違法,最終該遠程勘驗筆錄證據(jù)被推翻,案號:(2018)魯x刑初204號。

案例二:還有我在江蘇辦理的某博彩案件,公安機關(guān)在對賭博網(wǎng)站進行電子數(shù)據(jù)檢查時,因見證人不合法,電子數(shù)據(jù)檢查程序違規(guī),法院排除該證據(jù)。

一、程序員涉案件中常見電子證據(jù)的類型。

①遠程勘驗。對一些博彩包網(wǎng)技術(shù)公司后臺、賭博網(wǎng)站后臺、以及一些關(guān)聯(lián)計算機設(shè)備的遠程勘驗電子數(shù)據(jù)。

②電子數(shù)據(jù)檢查。對一些網(wǎng)頁、網(wǎng)站數(shù)據(jù)的電子數(shù)據(jù)檢查提取。

③扣押電子設(shè)備的電子數(shù)據(jù)檢查。對扣押的嫌疑人的手機、電腦、u盤中電子數(shù)據(jù)的恢復(fù)檢查提取,尤其要注意手機中聊天記錄的提取、注意是否提取到員工表、工資表等。

④公安機關(guān)從百度、360、支付寶等網(wǎng)絡(luò)公司調(diào)取的相關(guān)電子證據(jù)。

1、掌握電子證據(jù)取證的相關(guān)法律、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)。審查電子證據(jù)的取證是否符合相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)。

國家標(biāo)準(zhǔn):電子物證數(shù)據(jù)搜索檢驗規(guī)程(GB/T 29362-2012)。

公共安全行業(yè)標(biāo)準(zhǔn):法庭科學(xué)電子數(shù)據(jù)收集提取技術(shù)規(guī)范(GA/T 756-2021)。

電子數(shù)據(jù)法庭科學(xué)鑒定通用方法(GA/T 976-2012)。

程序功能檢驗方法(GA/T 757-2008)。

技術(shù)規(guī)范:電子數(shù)據(jù)司法鑒定通用實施規(guī)范

軟件功能鑒定技術(shù)規(guī)范

2、掌握電子證據(jù)的取證程序要求。

很多基層公安機關(guān)因為缺乏專業(yè)技術(shù)人才,對程序員涉賭案件在取證時,可能會存在電子數(shù)據(jù)取證不符合規(guī)定的情形。

常見的問題有:

①沒有筆錄。有的辦案機關(guān),直接截圖,沒有電子數(shù)據(jù)相關(guān)的勘驗、檢查提取筆錄。這種情況經(jīng)常出現(xiàn),我現(xiàn)在正在處理的幾個平臺的博彩案件,都出現(xiàn)這種情況。

②沒有符合條件的見證人在場,并在筆錄上簽字。有多起案件,因為沒有見證人,或者見證人不合格,電子證據(jù)沒有被采納。例如,我處理的一起案件,公安機關(guān)在對網(wǎng)頁進行電子數(shù)據(jù)檢查提取時,用自己的輔警在見證人,違法,最終該電子數(shù)據(jù)檢查沒有被采納,沒有認(rèn)定相關(guān)犯罪事實。

③審查電子設(shè)備扣押程序是否合法性。

在鄭某等人案件中,因鄭某處提供的U盤中的電子數(shù)據(jù)的來源、真實性、完整性無法確認(rèn),法院最終不予認(rèn)定采信u盤中的電子數(shù)據(jù)。

a.審查是否有搜查證、扣押證、扣押程序是否合法。

b.審查封存前后的對比照片,看封存后電子數(shù)據(jù)的存儲介質(zhì)是否被使用或者被啟動。

c.審查電子設(shè)備的扣押清單中,是否詳細記錄電子設(shè)備的外觀特征、扣押的電子設(shè)備的具體數(shù)量,同時應(yīng)當(dāng)著重審查扣押的電子設(shè)備與法庭上出示的電子設(shè)備是否具有同一性。

④是否扣押電子數(shù)據(jù)的原始載體。

湖南某市偵辦的徐某等人網(wǎng)絡(luò)犯罪案件,各被告人的違法所得等電子數(shù)據(jù)的收集、提取均是從網(wǎng)站上截屏取得,沒有扣押、封存、隨案移送原始存儲介質(zhì)。在無法扣押原始存儲介質(zhì)的情況下,也未嚴(yán)格按照法定程序?qū)﹄娮訑?shù)據(jù)進行提取,未達到電子數(shù)據(jù)完整、全面、客觀、及時的標(biāo)準(zhǔn),最終法院認(rèn)為,程序違規(guī),無法認(rèn)定公訴機關(guān)所指控的4個涉案網(wǎng)站的會員數(shù)、會員充值金額及各被告人的違法所得。案號:(2019)湘xx刑初730

⑤審查電子證據(jù)保全環(huán)節(jié)是否合法:

a.是否屏蔽手機信號。

我正在處理的五個平臺的博彩案件,公安機關(guān)在取證時,都沒有屏蔽信號。我們要看,截圖中手機信號的位置,是否有信號,還是打開飛行模式。

b、是否封存。在有些案件中,有些公安機關(guān)竟然對扣押當(dāng)證據(jù)的手機不在封存,這是嚴(yán)重的程序違法行為。

我今年處理的趙某等人案件,就出現(xiàn)這種情況。如下,不只是未封存,送檢人也沒有簽字。

律師必須熟練掌握:

①兩高一部《關(guān)于辦理刑事案件收集提取和審查判斷電子數(shù)據(jù)若干問題的規(guī)定》

②最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)犯罪案件適用刑事訴訟程序若干問題的意見》。

③《公安機關(guān)辦理刑事案件電子數(shù)據(jù)取證規(guī)則》。

二、如何審查電子證據(jù)的證據(jù)鏈,爭取無罪和最輕的處罰。

很多平臺和app壽命短,并且多次換皮,經(jīng)過多次開發(fā)。如何證明涉案涉案的賭博軟件是某技術(shù)人員開發(fā)和維護的?對于在境外國家做博彩程序員的,警方?jīng)]有去過境外工作場所,如何證明他們與賭博網(wǎng)站、技術(shù)公司的關(guān)聯(lián)性,這些都是我們應(yīng)該掌握的。

程序員涉賭博技術(shù)鏈犯罪案件,主要包括三條電子證據(jù)證據(jù)鏈:

第一條電子證據(jù)鏈:ip、域名、日志、代碼等網(wǎng)絡(luò)痕跡相關(guān)電子證據(jù)是否形成鏈條。

第二條電子證據(jù)鏈:聊天賬號相關(guān)的注冊信息、聊天記錄相關(guān)的電子證據(jù)是否形成鏈條。

第三條電子證據(jù)鏈:從扣押的手機、電腦、硬盤中恢復(fù)出來的電子數(shù)據(jù)是否形成證據(jù)鏈。

對扣押的嫌疑人的手機、電腦、u盤中電子數(shù)據(jù)的恢復(fù)檢查提取,尤其要注意手機中聊天記錄的提取、注意是否提取到員工表、工資表等。我去年處理的某起技術(shù)員涉賭案件,就是因為從國內(nèi)技術(shù)公司的負(fù)責(zé)人手機里提取到工資表才導(dǎo)致技術(shù)人員的相關(guān)事實被掌握。

我們要想在此類網(wǎng)絡(luò)犯罪案件中,能維護好涉案人員的合法權(quán)益,必須掌握關(guān)于電子證據(jù)取證的專業(yè)知識和技巧。

要注意電子設(shè)備、數(shù)據(jù)信息、行為痕跡這三組證據(jù)能否指向嫌疑人,并且具有同一性, 要審查能否切斷網(wǎng)絡(luò)空間與現(xiàn)實空間、犯罪工具與行為人的連接點,能否排除我們的合理懷疑。

首先,通過三步來審查:

第一步: 審查涉案賭博網(wǎng)站、app程序中是否留有代表作者身份信息的字符串信息,該字符串信息能否指向犯罪嫌疑人或者開發(fā)公司。

第二步:審查被告人電腦、手機中是否檢測出涉案博彩網(wǎng)站、app的相關(guān)文件、程序,是否與公安機關(guān)提取的涉案賭博程序一致,主要包括文件名、目錄名、md5值、MAC等是否一致。

例如,我去年處理的一起技術(shù)人員涉賭案,被告人開發(fā)的博彩網(wǎng)站是用JAVA語言開發(fā)的,而檢察院指控的涉賭程序用C++語言開發(fā),明顯不能證明是一款。

要審查一:從被告人扣押的手機、電腦、U盤等電子設(shè)備中是否提取到包網(wǎng)公司、賭博網(wǎng)站某些信息。

①手機、電腦、U盤、網(wǎng)銀等電子物證的扣押程序合法性問題。

②制作、儲存、傳遞、獲得、收集、出示等程序和環(huán)節(jié)是否合法,取證人、制作人、持有人、見證人等是否簽名或者蓋章。

③對電子數(shù)據(jù)真實性和關(guān)聯(lián)性的審查。內(nèi)容是否真實,有無裁剪、拼湊、篡改、添加等偽造、編造情形。是否載明該電子數(shù)據(jù)形成的時間地點對象、制作人、制作過程以及設(shè)備情況等。

鄭某案件中,鄭某U盤中的電子數(shù)據(jù)就是因程序問題,沒有被采納,案號(2017)粵xx刑初76號。

要審查二:

A、審查作案用的電子設(shè)備的同一性。

a.例如從手機IMEI碼入手,審查能否鎖定具體犯罪工具。

b.通過檢查電子設(shè)備表面上所附的指紋、毛發(fā)等生物特征以及開機密碼、開關(guān)機時間等,來審查是否能確定具體的設(shè)備使用者。

B、審查數(shù)據(jù)信息的同一性。

提取的電子設(shè)備中賭博軟件所產(chǎn)生的臨時文件、網(wǎng)絡(luò)緩存等不易被人為刪改的高價值密度的臨時性數(shù)據(jù),是否與嫌疑人的身份產(chǎn)生關(guān)聯(lián)。

C、審查行為痕跡同一性。

通過電子設(shè)備的通話記錄,微信、微博等社交軟件使用記錄,來證明網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪實施期間內(nèi),從時間和空間上能否排除他人對涉案電子設(shè)備的使用或操縱。

第三步:是否存在ip地址、域名等吻合的情況,包括被告人的電腦、qq、郵箱、微信、微博等個人賬戶的登錄ip地址一致,審查虛擬主機、域名、解析記錄、上網(wǎng)日志情況。

相關(guān)qq號、微信號、電子郵箱、收幣地址、網(wǎng)銀等的IP登錄信息、MAC地址是否與犯罪嫌疑人產(chǎn)生關(guān)聯(lián)。與同案犯聯(lián)系的聊天軟件的qq號登錄的IP地址或MAC地址。用什么設(shè)備登錄該賬戶,電子設(shè)備是否被扣押并提取到登錄記錄。在在各大網(wǎng)站、論壇、搜索引擎、qq群等發(fā)布平臺宣傳鏈接的賬號的IP登錄信息、MAC地址是否與犯罪嫌疑人產(chǎn)生關(guān)聯(lián)。

要注意:

①使用公用WIFI、網(wǎng)吧電腦登錄代理賬戶的IP地址以及MAC 地址的關(guān)聯(lián)性問題。

②使用跳板、洋蔥、代理IP、肉雞登錄代理賬戶的關(guān)聯(lián)性問題。

③限制于技術(shù)條件,在很多案件中,服務(wù)器數(shù)據(jù)解析IP地址只能指明所在的區(qū)域,如北京、上海、成都等,無法鎖定登錄設(shè)備所在的街道、社區(qū)、樓棟等具體的位置。要注意解析出的登錄設(shè)備唯一識別碼是否與從犯罪嫌疑人處扣押的電子設(shè)備完全一致。

作者:張洪強律師,張洪強律師博彩技術(shù)鏈犯罪研究,禁止轉(zhuǎn)載復(fù)制。有需要交流的可以百度搜索張洪強律師電話、私信。

程序員涉賭博犯罪(一):在境外做博彩程序員違法嗎?怎么判刑?

程序員涉賭博犯罪(二):從電子證據(jù)、網(wǎng)絡(luò)痕跡上爭取最輕處罰。

程序員涉賭博犯罪(三):從賭博功能的認(rèn)定上化解技術(shù)犯罪風(fēng)險。

程序員涉賭博犯罪(四):從主觀上“不明知”化解開設(shè)賭場罪風(fēng)險。

程序員涉賭博犯罪(五):降低違法所得,從情節(jié)上爭取無罪和罪輕。

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