張毅：廣強(qiáng)律師事務(wù)所刑事律師，黑惡犯罪辯護(hù)律師

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　　“黃金救援期”是我們刑事辯護(hù)的經(jīng)常說的一句話，是指被公安刑事拘留到批準(zhǔn)逮捕這段期間的辯護(hù)，這個時候一般是最容易取保放人的。一般的犯罪是14天，重大團(tuán)伙等犯罪最長可以到37天。

　　本律師最近接了一個重大責(zé)任事故罪的案件，在接受委托的5天內(nèi)成功說服檢察院不批準(zhǔn)逮捕，為后面爭取好結(jié)果打下一個基礎(chǔ)。雖然這類案件一般處理結(jié)果都會比較輕，但是走到法院定罪量刑的依然不少，很多案件可能就是在辦案的程序中缺少一些技巧和對刑事程序的不熟悉而導(dǎo)致不好的結(jié)果，因此我將辦理本案的前期分析和辦案過程簡要寫出，以供同行指導(dǎo)和有需要的家屬參考。

　　有同行說他有個朋友的朋友涉嫌重大責(zé)任事故罪，人被抓好幾天了，家屬現(xiàn)在想找律師咨詢，他是做民商事的，知道我以前處理過兩起，就讓我?guī)兔⒅\參謀。

　　2021年3月24日來的不是被抓人員的家屬，而是家里人也熟悉的同事李總，根據(jù)和同事溝通情況，梳理之后有如下幾個信息：

　　1. 當(dāng)事人許某是某裝修工程的項(xiàng)目經(jīng)理，一名工人掉落電梯井死亡，案件發(fā)生在全國“兩會”后幾天，因此許某被以重大責(zé)任事故罪刑事拘留。

　　2. 許某于3月18日被刑拘，期間裝修公司老板劉總告訴家屬，發(fā)包單位、總包單位、分包單位正在和安監(jiān)部門、死者家屬協(xié)商，協(xié)商好了許某就不會有什么事，過幾天就放出來，因此家屬一直在等待。

　　3. 家屬希望請律師介入案件，但是劉總告訴家屬，公司有律師，問了律師的意見，說現(xiàn)在還不是律師介入的時候，等到了時候會讓律師介入的。因?yàn)橐呀?jīng)過了7天，所以家屬想找律師問問意見。

　　聽完我也很無奈的幫助分析如下：

　　1、根據(jù)講述的案情經(jīng)過，我認(rèn)為許某不構(gòu)成重大責(zé)任事故罪，構(gòu)成這個罪的前提有兩個：一個是在生產(chǎn)、作業(yè)中，二是要有違反有關(guān)安全管理的規(guī)定。即使李總作為懂工程的人員，也會以為只要是在自己負(fù)責(zé)的工程區(qū)域出了事故就要承擔(dān)責(zé)任，就是犯罪。經(jīng)過分析，我告訴他案件有如下幾點(diǎn)存疑：一是死者當(dāng)時是否在作業(yè)過程中存疑；二是暫時無法說出分包單位或者許某到底違反了什么安全管理規(guī)定；三是界定清楚電梯區(qū)域是誰負(fù)有安全責(zé)任，而且有安全責(zé)任不等于就有刑事責(zé)任；四是是誰具體違反了安全管理規(guī)定；五是死者死亡區(qū)域是兩家單位重合的施工范圍，需要詳細(xì)界定清楚各方的義務(wù)；六是不要把行政責(zé)任和刑事責(zé)任混在一起談。根據(jù)上述分析及我之前處理的案例，如果李總所說的屬實(shí)，這個案件許某即使有行政責(zé)任可能也不構(gòu)成犯罪。

　　2、針對所說的各單位正在和安監(jiān)部門、死者家屬協(xié)商，許某過幾天就會放出來，目前還不是律師介入的說法，我直接告訴他別被賣了還在替別人數(shù)錢。一是必須重視和死者家屬的協(xié)商，辦案機(jī)關(guān)特別關(guān)注這個，否則非常不利；二是從程序上來說，這個事故只抓了許某一個人，刑事拘留最長也就7天，到了第7天公安機(jī)關(guān)要么放人，要么提請檢察機(jī)關(guān)批準(zhǔn)逮捕，如果公安機(jī)關(guān)要放人，最晚當(dāng)天下班前通知家屬，咨詢時已經(jīng)是拘留的最后一天了，而且過了下班時間，估計(jì)已經(jīng)提請批準(zhǔn)逮捕了，一旦逮捕了，就很難想再過幾天人就出來了；三是安監(jiān)部門負(fù)責(zé)事故調(diào)查和行政處罰，公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)重大責(zé)任事故罪的偵辦，分別負(fù)責(zé)，協(xié)商方向都錯了憑什么放人。劉總說發(fā)包方和總包方一直在和安監(jiān)部門溝通，很快會放人，雖然安監(jiān)出具的事故報(bào)告是公安機(jī)關(guān)辦案的重要證據(jù)，但并不是唯一的定罪證據(jù)，只是定罪的證據(jù)之一，而且人也是公安機(jī)關(guān)立案拘留的，就算跟安監(jiān)部門談的再好，跟公安機(jī)關(guān)辦案放人有多大關(guān)系呢？四是就算放人了，案件還是繼續(xù)走下去，將來不還可能是罪犯。五是要清楚發(fā)包方和總包方對死者家屬的賠償并不是界定許某是否犯罪的依據(jù)。

　　3、從刑事辦案規(guī)律的角度來告知這個期間有哪些可以阻止刑事案件走下去的方式：

　?。?）如上分析，本案我認(rèn)為許某可能不構(gòu)成重大責(zé)任事故罪，但是由于畢竟是在兩會結(jié)束不久發(fā)生的死亡事故，為了安撫死者家屬，前期刑事立案并抓人也是常規(guī)操作，此時公安機(jī)關(guān)可能并沒有認(rèn)定構(gòu)成犯罪，因此如果在剛被抓的幾天里律師反復(fù)向辦案機(jī)關(guān)提出案件存在的問題和法律意見，可能公安機(jī)關(guān)自己也就撤案了，但這個期間難度很大，而且已經(jīng)錯過，不過在其他案件中可以適用。

　?。?）公安機(jī)關(guān)偵查了7天時間不放人，很大程度說明有對許某不利的證據(jù)讓警方確認(rèn)許某犯罪，由于許某被抓后一直沒有專業(yè)的律師告知他訴訟權(quán)利和案件分析，不利的證據(jù)很大可能一是許某自己的供述，二是其他人員的證言，這就要必須有專業(yè)的律師及時介入，了解清楚，盡早固定有利于許某的證據(jù)。

　?。?）即使公安機(jī)關(guān)認(rèn)為犯罪了，那也可以在向檢察院提請批捕時通過說服檢察官而做出不批捕的決定，對案件將來的處理意義重大。由于捕訴一體化的改革，批準(zhǔn)逮捕的檢察官就是將來審查起訴的檢察官，如果能爭取到不批捕，大概率說明檢察官也認(rèn)為案件存疑，無論是將來說服公安機(jī)關(guān)撤案還是檢察機(jī)關(guān)不起訴，都是一個風(fēng)向標(biāo)。重要的是，不批捕公安機(jī)關(guān)就會無條件的放人（取保候?qū)彛惨f一下，即使放人（取保候?qū)彛┝?，案件可能還沒結(jié)束，公安機(jī)關(guān)繼續(xù)偵辦，覺得有必要羈押，還是可以向檢察機(jī)關(guān)提請批準(zhǔn)逮捕，也就是不要以為人出來就沒事了，簡單就是“案件繼續(xù)走，人可繼續(xù)抓”。

　?。?）即使批捕了，案件仍然在公安機(jī)關(guān)手里，一般都是要等安監(jiān)部門的事故報(bào)告出來，此時可以根據(jù)公安機(jī)關(guān)內(nèi)部的辦案程序和檢察機(jī)關(guān)的法律監(jiān)督職責(zé)提出辯護(hù)意見，只要有一方采納，案件就會撤案，此時才是真正的案結(jié)事了。

　　上面是公安機(jī)關(guān)偵查階段的辯護(hù)途徑，大部分案件基本都通用。家屬在3月25日下午五點(diǎn)多來到律所，我在此跟家屬就案件做了詳細(xì)的分析，家屬決定委托。同時向許某妻子了解家中的情況，她一開口就哭個不停，邊哭邊說，說家里老人因?yàn)閮鹤颖蛔ィ刻觳栾埐凰?，大孩子估?jì)知道了，好幾天沉默不說話，小兒子3歲多，每天都問爸爸去哪了。

　　接受委托第一天（3月26日），我立即聯(lián)系檢察院詢問案件何時到的檢察院，承辦檢察官的聯(lián)系方式，被告知23號送來，24號受理，同時告知了承辦檢察官的聯(lián)系方式；立即電話聯(lián)系承辦檢察官，被其助理告知承辦人剛好在提審許某，于是留下聯(lián)系方式；11點(diǎn)多的時候，承辦人打電話過來，通過電話向其說明了許某不具有社會危險(xiǎn)性的理由，同時也簡要說了對案件的法律意見，承辦人也說了她對案件的意見，同時表示希望我能把剛才說的意見提交一份書面給她。（這里有兩個技巧：一是一般主動提讓你交書面意見的檢察官大多數(shù)是覺得你說的有些道理，如果說的沒道理，大多數(shù)都不會讓你交書面的；二是這個時候不需要跟檢察官爭論具體的有罪無罪（絕對無罪的可以），重點(diǎn)在于論述是否有社會危險(xiǎn)性，是否需要逮捕羈押。）下午一方面聯(lián)系公安局了解協(xié)商進(jìn)展，一方面聯(lián)系看守所預(yù)約會見，被告知周末不能會見，周一已經(jīng)預(yù)約滿了。當(dāng)天晚上，許某妻子打電話哭著說，聽老板劉總說，許某出不來了，要判刑，沒辦法，通過電話又把上面的分析說了一遍。

　　第二天（3月27日），撰寫給檢察院的不批準(zhǔn)逮捕法律意見書。

　　第三天（3月28日），將不批準(zhǔn)逮捕法律意見書重新整理、校對一遍；同時接到看守所電話，說可以安排周二會見。

　　第四天（3月29日），向檢察院提交不批準(zhǔn)逮捕法律意見書，同時在此口頭陳述沒有社會危險(xiǎn)性，不需要逮捕既要的意見。在問檢察官這種情況需要逮捕嗎時，檢察官回答：就算不逮捕也要走審批流程，刑訴規(guī)則規(guī)定的。當(dāng)時就覺得大概率是要采納意見，不批捕了。下午一點(diǎn)多在休息的時候，許某妻子又打電話來，哭著說公司的人跟她說許某被逮捕了，當(dāng)時我我脾氣上來，直接就批評她了，我這邊一直直接和負(fù)責(zé)批捕的檢察官聯(lián)系著，我這肯定是第一手信息，那些都是道聽途說、胡亂猜測的，別整天拿這些有的沒的來煩我！

　　第五天（3月30日），上午聯(lián)系檢察官詢問是否做出決定，回復(fù)流程還沒走完，下午公安會通知你的。這信息就比較明確了，如果逮捕了公安才不會通知我律師呢，只有不逮捕，要取保了公安才可能會通知律師，讓律師通知家屬去接人。

　　終于在檢察院審查逮捕的最后一天，我在去機(jī)場的路上接到公安的電話，讓18點(diǎn)去看守所門口接人。后面，就是要努力說服檢察官不起訴了！

　?。ㄒ陨鲜菑堃懵蓭煂Π讣难芯糠窒恚Ｍ麑π淌罗q護(hù)提供有益幫助，歡迎廣大同行提出批評與建議）

　　作者：張毅 律師

　　編輯：君博 助理