摘要：黑膠唱片、CD是音像制品，進(jìn)口有許可證要求，且視物品與貨物的不同，其征稅、免稅標(biāo)準(zhǔn)也不同，是明顯的涉稅貨物或者應(yīng)稅貨物，排除國家禁止進(jìn)出口貨物。無論以何理由、借口，將其作為走私國家禁止進(jìn)出口貨物罪的犯罪對象，均于法無據(jù)。

一、前言

某中級人民法院判決認(rèn)定，某被告人從境外購買黑膠唱片及CD等音像制品，通過郵遞渠道，以偽報價格等方式走私進(jìn)境，價值400萬余元。判決被告人犯走私國家禁止進(jìn)出口的貨物罪，判處有期徒刑三年，并處罰金若干。這就出現(xiàn)以下問題：如果是低報價格的話，就是應(yīng)稅貨物，怎么會禁止進(jìn)口呢？如果是按限制進(jìn)口貨物的話，那作為應(yīng)稅貨物，這兩者是否可以共存？還有行為人有些是按個人物品免稅郵遞的，為什么會變成逃避海關(guān)監(jiān)管之走私行為呢？本文擬從走私犯罪的對象切入，探討走私犯罪罪名的確定規(guī)律、海關(guān)法中涉稅貨物與限制進(jìn)出口的關(guān)系以及合法驗放進(jìn)口印刷品和音像制品被認(rèn)定為走私犯罪之認(rèn)定邏輯等。

二、走私國家禁止進(jìn)出口貨物罪的犯罪對象排除了應(yīng)稅貨物

刑法第一百五十一條、第一百五十二條所規(guī)定的走私武器、彈藥罪，走私核材料罪，走私假幣罪，走私文物罪，走私貴重金屬罪，走私珍貴動物罪、珍貴動物制品罪，走私國家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪，走私淫穢物品罪，走私廢物罪以及第三百四十七條所規(guī)定的走私毒品罪，這些包括了走私國家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪在內(nèi)的罪名都是以國家禁止進(jìn)出口或國家禁止出口貨物為犯罪對象的。由于刑法規(guī)定的走私罪是行政犯，其犯罪構(gòu)成條件在刑法中并未完全體現(xiàn)，而由行政法來補充完善構(gòu)成條件。因此，關(guān)于“走私”以及關(guān)于國家禁止進(jìn)出口或國家禁止出口管理屬性之規(guī)定，均由行政法來規(guī)范。

關(guān)于“走私”：由《海關(guān)法》第八十二條規(guī)定了構(gòu)成條件，在此不作展開。

關(guān)于國家禁止進(jìn)出口或國家禁止出口管理屬性：《對外貿(mào)易法》是進(jìn)出口管理領(lǐng)域之基本法。根據(jù)《對外貿(mào)易法》，我國對于進(jìn)出口貨物的管理屬性分為自由進(jìn)出口（含自動許可進(jìn)出口）、限制進(jìn)出口、禁止進(jìn)出口�！敦浳镞M(jìn)出口管理條例》規(guī)定：“屬于禁止進(jìn)口的貨物，不得進(jìn)口”，“屬于禁止出口的貨物，不得出口”。這種禁止是針對貨物本身的，當(dāng)然對于對外貿(mào)易經(jīng)營者來說就是禁令。對外貿(mào)易中的禁令很多，但是對貨物本身而言，只有禁止進(jìn)口、禁止出口。對于刑法第一百五十一條、第一百五十二條、第三百四十七條所規(guī)定的犯罪對象之禁止性屬性，要根據(jù)《對外貿(mào)易法》等行政法律以及行政法規(guī)來認(rèn)定、確定。刑法無此權(quán)限，也不可能對此作出規(guī)定。

例如，刑法第一百五十一條第二款將包括走私貴重金屬罪在內(nèi)的三個走私罪之罪行描述為“走私國家禁止出口的文物、黃金、白銀和其他貴重金屬或者國家禁止進(jìn)出口的珍貴動物及其制品”，就前兩個罪名而言，表明國家禁止出口的文物才是走私文物罪的對象，禁止出口的黃金、白銀和其他貴重金屬才是走私貴重金屬罪的行為對象，但是這并不意味著刑法規(guī)定了文物、黃金、白銀和其他貴重金屬是禁止出口的，文物、黃金、白銀和其他貴重金屬是否屬于禁止出口，由行政法律、行政法規(guī)規(guī)定并由授權(quán)部門發(fā)布，而不是由刑法規(guī)定。因此，認(rèn)定貨物是否禁止進(jìn)口、禁止出口，只能根據(jù)現(xiàn)行國家行政法律、行政法規(guī)的規(guī)定來確定。

由于是關(guān)于貨物進(jìn)出口的禁止，“不得進(jìn)口”“不得出口”的貨物不可能有進(jìn)出口稅，即可排除歸入應(yīng)稅貨物，走私國家禁止進(jìn)出口貨物罪的犯罪對象排除了應(yīng)稅貨物。

三、應(yīng)稅貨物不可能禁止進(jìn)出口，不能成為走私國家禁止進(jìn)出口貨物、物品罪的犯罪對象，以應(yīng)稅貨物為走私犯罪對象的走私普通貨物、物品罪則排除了禁止進(jìn)出口貨物

刑法第一百五十三條規(guī)定：“走私本法第一百五十一條、第一百五十二條、第三百四十七條規(guī)定以外的貨物、物品的，根據(jù)情節(jié)輕重，分別依照下列規(guī)定處罰：......”如前所述，刑法不規(guī)定什么是禁止進(jìn)口、禁止出口，但是刑法條文對不同罪名的劃分，是刑法的本職。在上述規(guī)定里，刑法明確將分布在三個條文中以國家禁止進(jìn)出口的貨物、物品為走私犯罪對象的罪名排除歸入走私普通貨物、物品罪。

此外，《海關(guān)法》第五十三條規(guī)定：“準(zhǔn)許進(jìn)出口的貨物、進(jìn)出境物品，由海關(guān)依法征收關(guān)稅�！薄蛾P(guān)稅法》第二條規(guī)定：“中華人民共和國準(zhǔn)許進(jìn)出口的貨物、進(jìn)境物品，由海關(guān)依照本法和有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定征收關(guān)稅。”“依法征收關(guān)稅”的貨物與“由海關(guān)依照本法和有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定征收關(guān)稅”的貨物，即應(yīng)稅貨物�！逗ｊP(guān)法》、《關(guān)稅法》的上述規(guī)定將不準(zhǔn)許進(jìn)出口貨物排除在應(yīng)稅貨物之外。依據(jù)《對外貿(mào)易法》《貨物進(jìn)出口管理條例》，所謂“準(zhǔn)許”既包括了所規(guī)定管理屬性中的自由進(jìn)出口，也包括了管理屬性中的限制進(jìn)出口（有許可證的情況下可以進(jìn)出口），涉稅貨物是指這兩種管理屬性的貨物。

同時，并非所有自由進(jìn)出口、限制進(jìn)出口的貨物都要依法征收關(guān)稅，比如《出口稅則》只列明了102項貨物有出口關(guān)稅，而出境物品是不征收關(guān)稅的。涉稅貨物、物品實際范圍是按照法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)由海關(guān)征收進(jìn)口關(guān)稅的貨物、物品或出口關(guān)稅的貨物。因此，以下這些應(yīng)稅貨物應(yīng)當(dāng)被排除在刑法第一百五十一條、第一百五十二條、第三百四十七條之各項以國家禁止進(jìn)出口貨物、物品為走私犯罪對象的罪名之外：

（一）按照法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)由海關(guān)征收進(jìn)口關(guān)稅的貨物、物品。根據(jù)《中華人民共和國進(jìn)出口稅則》中的《進(jìn)口稅則》，除了法律、行政法規(guī)免征進(jìn)口稅的外，該《進(jìn)口稅則》列明的貨物都是由海關(guān)征收進(jìn)口關(guān)稅的貨物。而進(jìn)境物品則是根據(jù)國務(wù)院稅則委《進(jìn)境物品關(guān)稅、增值稅、消費稅征收辦法》，由海關(guān)合并征收進(jìn)口關(guān)稅、增值稅、消費稅的物品。

（二）按照法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)由海關(guān)征收出口關(guān)稅的貨物。根據(jù)《中華人民共和國進(jìn)出口稅則》中的《出口稅則》，該《出口稅則》列明的貨物都是由海關(guān)征收出口稅的貨物。目前《出口稅則》（2026年版）有102個八位稅號的商品列入其中，其中部分出口暫定稅率為零。而出境物品無需征收出口稅。

以上所述應(yīng)稅貨物均不是禁止進(jìn)出口貨物、物品，以其為行為對象觸犯的罪名均是走私普通貨物、物品罪。

四、應(yīng)稅貨物與禁止進(jìn)出口貨物互相排斥，但是并不是非此即彼的關(guān)系，其間還有允許進(jìn)出口的非應(yīng)稅貨物

應(yīng)稅貨物與禁止進(jìn)出口貨物互相排斥，但是并不是非此即彼。應(yīng)稅貨物包括應(yīng)當(dāng)征收進(jìn)出口稅的貨物，與稅有關(guān)；而禁止進(jìn)出口貨物包括所有國家規(guī)定不得進(jìn)出口的貨物，即便憑許可證進(jìn)出口的限制進(jìn)出口貨物也不含其中。因而，應(yīng)稅貨物與禁止進(jìn)出口貨物是兩個完全不同的賽道：

（一）無論是進(jìn)口應(yīng)稅貨物，還是出口應(yīng)稅貨物，都是應(yīng)稅貨物，與進(jìn)出口關(guān)稅有關(guān)，與禁止進(jìn)出口無關(guān)；禁止進(jìn)出口貨物不可能是應(yīng)稅貨物，與應(yīng)稅貨物無關(guān)。

（二）所有進(jìn)出口貨物除了應(yīng)稅貨物與禁止進(jìn)出口貨物外，還有既不是應(yīng)稅貨物，也不是禁止進(jìn)出口的貨物，這一區(qū)間的貨物用排除法即可判斷：根據(jù)《進(jìn)出口稅則》，查詢有無進(jìn)出口稅，如無，則是排除應(yīng)稅貨物；根據(jù)法律、行政法規(guī)判斷其是否屬于禁止進(jìn)出口貨物，是禁止進(jìn)出口的，則排除應(yīng)稅貨物。因而，既排除應(yīng)稅貨物又排除禁止進(jìn)出口貨物的，則是允許進(jìn)出口的非應(yīng)稅貨物。

質(zhì)言之，從是否應(yīng)稅貨物的角度來看，整個進(jìn)出口貨物實際由三部分組成：第一部分是允許進(jìn)出口的應(yīng)稅貨物；第二部分是不得進(jìn)出口的禁止進(jìn)出口貨物；第三部分是允許進(jìn)出口的非應(yīng)稅貨物。從這個角度來說，進(jìn)口黑膠唱片、CD音像制品顯然屬于第一部分“允許進(jìn)出口的應(yīng)稅貨物”，排除第二部分、第三部分。

五、進(jìn)口黑膠唱片、CD音像制品是“允許進(jìn)出口的應(yīng)稅貨物”，排除歸入走私國家禁止進(jìn)出口貨物、物品罪，其限制進(jìn)口的屬性不影響其應(yīng)稅貨物的認(rèn)定

按照某中院的說法，“以偽報價格等方式走私進(jìn)境”進(jìn)口黑膠唱片、CD音像制品，這本身說明當(dāng)事人進(jìn)口的是應(yīng)稅貨物，企圖偷逃應(yīng)繳稅款，那么從定性上能與限制進(jìn)口許可證件、禁止進(jìn)口有關(guān)嗎？

刑法中的走私犯罪以行為對象作為犯罪構(gòu)成條件之一，以走私犯罪對象區(qū)分此罪與彼罪。因而，區(qū)分行為對象是否屬于應(yīng)稅貨物、是否屬于禁止進(jìn)出口貨物，十分關(guān)鍵、十分必要。應(yīng)稅的，歸入走私普通貨物、物品罪；國家禁止進(jìn)出口的，根據(jù)不同的禁止進(jìn)口、禁止出口的對象，來確定罪名。比如，固體廢物，國家禁止進(jìn)口，一旦走私進(jìn)口，達(dá)到刑法、司法解釋規(guī)定的應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)，則構(gòu)成走私廢物罪；來自疫區(qū)的凍品，國家禁止進(jìn)口，構(gòu)成走私并達(dá)到刑法、司法解釋規(guī)定的應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)，則構(gòu)成走私國家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪；芯片、存儲卡，屬于應(yīng)稅貨物，走私進(jìn)口達(dá)到刑法、司法解釋規(guī)定的“數(shù)額較大”或“一年三次入刑”應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)，則構(gòu)成走私普通貨物、物品罪。同樣，黑膠唱片、CD音像制品是進(jìn)口應(yīng)稅貨物，如果走私進(jìn)口，達(dá)到刑法、司法解釋規(guī)定的“數(shù)額較大”或“一年三次入刑”應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)，則構(gòu)成走私普通貨物、物品罪。

無論哪一個走私罪的罪名，均沒有以國家限制進(jìn)出口貨物、物品作為走私犯罪行為對象。以走私國家限制進(jìn)出口貨物、物品作為走私對象的行為，如果構(gòu)成走私罪的，均被納入走私普通貨物、物品罪之中（個別出口管制物品納入走私武器彈藥罪、走私核材料罪）。沒有疑問的是，黑膠唱片、CD音像制品雖然是“允許進(jìn)出口的應(yīng)稅貨物”，但同時也是國家限制進(jìn)口貨物：進(jìn)口要申請行政許可，并獲得《進(jìn)口音像制品批準(zhǔn)單》，憑此批準(zhǔn)單向海關(guān)辦理申報進(jìn)口手續(xù)。由于刑法沒有以國家限制進(jìn)出口貨物、物品為走私犯罪行為對象，也不屬于個別歸入走私武器彈藥罪、走私核材料罪的情形，如果又不是應(yīng)稅貨物的話（如出口），不可能成為走私犯罪之行為對象，也就不可能構(gòu)成走私犯罪（包括走私國家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪）�？偠灾�，黑膠唱片、CD音像制品是進(jìn)口應(yīng)稅貨物，構(gòu)成走私的，可能構(gòu)成的也只能是走私普通貨物、物品罪，其限制進(jìn)口的屬性，不影響其作為走私普通貨物、物品罪的行為對象之客觀事實。

六、作為個人自用物品進(jìn)境的黑膠唱片、CD唱片等音像制品有法定的免稅額度、有明確的征稅要求，應(yīng)當(dāng)依法適用，該排除的應(yīng)當(dāng)排除在非法范圍以外

包括黑膠唱片、CD音像制品在內(nèi)的進(jìn)出境印刷品和音像制品的征稅驗放有特別規(guī)定，即海關(guān)總署發(fā)布的《進(jìn)出境印刷品及音像制品管理辦法》。根據(jù)《進(jìn)境物品關(guān)稅、增值稅、消費稅征收辦法》，“印刷品以及音像制品等特殊類型的進(jìn)境物品”“征免稅事宜另有規(guī)定的，從其規(guī)定”。

根據(jù)《進(jìn)出境印刷品和音像制品管理辦法》，個人自用進(jìn)境音像制品，單碟（盤）發(fā)行，每人每次20盤以下的，海關(guān)予以免稅驗放；超出以上數(shù)量，但是仍在合理數(shù)量以內(nèi)（每人每次100盤以下）個人自用進(jìn)境印刷品及音像制品，海關(guān)應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院有關(guān)規(guī)定對超出規(guī)定數(shù)量的部分予以征稅放行；個人攜帶、郵寄單碟（盤）發(fā)行的音像制品進(jìn)境，每人每次超過100盤的，海關(guān)對全部進(jìn)境印刷品及音像制品按照進(jìn)口貨物依法辦理相關(guān)手續(xù)。從上述規(guī)定，對照相關(guān)走私違法行為的認(rèn)定，分層級分析如下：

第一層級：免稅驗放。根據(jù)《進(jìn)出境印刷品和音像制品管理辦法》，每人每次20盤以下的，海關(guān)予以免稅驗放。這個免稅額是法定的額度。因而，行為人在此數(shù)量范圍內(nèi)進(jìn)境的，享有法定20盤以下的免稅額度，無論當(dāng)事人是否申報，該免稅進(jìn)境額度不能改變。由于是法定免稅額度，因而，在此額度范圍內(nèi)，行為人不可能構(gòu)成違法、走私。正如，根據(jù)《進(jìn)境物品關(guān)稅、增值稅、消費稅征收辦法》，對進(jìn)境居民旅客攜帶在境外獲取總值五千元人民幣以內(nèi)的行李物品，進(jìn)境非居民旅客攜帶擬留在境內(nèi)的總值兩千元人民幣以內(nèi)的行李物品，海關(guān)予以免稅放行。這個“五千元人民幣以內(nèi)的行李物品”“總值兩千元人民幣以內(nèi)的行李物品”都是法定的免稅額度，不論申報與否，在此范圍內(nèi)也不存在違法問題。

第二層級：按進(jìn)境物品征稅驗放。根據(jù)《進(jìn)出境印刷品和音像制品管理辦法》，每人每次20盤以上、100盤以下的部分，海關(guān)征稅放行。這里有一個限定的規(guī)定即超出免稅額度“但是仍在合理數(shù)量以內(nèi)的個人自用進(jìn)境印刷品及音像制品”。在這種情形下，按進(jìn)境物品征稅，無需辦理《進(jìn)口音像制品批準(zhǔn)單》。這個限定也同樣是法定的，如果如實申報，海關(guān)征稅驗放的話，就不存在違法問題，除非驗放后發(fā)現(xiàn)征稅部分有低報價格等行為（不具備以貨物稅率計核的前提，而應(yīng)當(dāng)以物品稅率計核）。

第三層級：按進(jìn)口貨物征稅驗放。根據(jù)《進(jìn)出境印刷品和音像制品管理辦法》，個人攜帶、郵寄單碟（盤）發(fā)行的音像制品進(jìn)境，每人每次超過100盤的，海關(guān)對全部進(jìn)境印刷品及音像制品按照進(jìn)口貨物依法辦理相關(guān)手續(xù)。這里的按進(jìn)口貨物征稅，是非常重要的規(guī)定，也就是說在超過100盤時才能按進(jìn)口貨物征稅，但是按照貨物進(jìn)口征稅時，必然須憑《進(jìn)口音像制品批準(zhǔn)單》驗放。如果以藏匿、偽裝、瞞報、偽報等逃避海關(guān)監(jiān)管行為進(jìn)境音像制品的，則構(gòu)成走私行為，達(dá)到刑法、司法解釋規(guī)定的應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)的，構(gòu)成走私普通貨物、物品罪，具備以貨物稅率計核的前提。

第四層級：二次銷售之法律后果。在上述第一至第三層級情況下的進(jìn)境之黑膠唱片、CD唱片等音像制品，如果進(jìn)行了二次銷售：

第一層級二次銷售之后果：因為是免稅驗放，是行為人的權(quán)利，其進(jìn)行二次銷售受限于國內(nèi)市場銷售音像制品的管理規(guī)定，不受“僅限于個人自用，不得用于商業(yè)用途”（《進(jìn)境物品關(guān)稅、增值稅、消費稅征收辦法》的規(guī)定）之限制，與海關(guān)無關(guān)，相關(guān)走私違法的指控不能成立。

第二層級二次銷售之后果：征稅放行后，征稅放行與同時免稅額度內(nèi)進(jìn)境的部分物品已是合法進(jìn)境物品，由行為人自由處置，但是受限于《音像制品管理條例》。二次銷售與海關(guān)無關(guān)，相關(guān)走私違法的指控不能成立（除非驗放后征稅驗部分發(fā)現(xiàn)低報價格等）。

第三層級二次銷售之后果：征稅放行后，因為其同時滿足進(jìn)口許可證條件，因而，它只要符合《音像制品管理條例》關(guān)于國內(nèi)銷售獲得《出版物經(jīng)營許可證》即可，與走私違法行為無關(guān)（除非驗放后征稅驗部分發(fā)現(xiàn)低報價格等）。

七、結(jié)束語

走私犯罪構(gòu)成與罪名認(rèn)定，刑法有明確的規(guī)定，還有《海關(guān)法》等行政法律、行政法規(guī)予以補充。突破刑法罪刑法定原則必然會出現(xiàn)錯判�；氐侥持性号袥Q黑膠唱片及CD等音像制品走私案件，本來就是一個涉稅走私案件，卻因黑膠唱片及CD等涉進(jìn)口許可證而變成了涉國家禁止進(jìn)出口貨物走私案件，從而使得案件復(fù)雜化。

本文作者：上海蘭迪（深圳）律師事務(wù)所主任 海關(guān)與財稅團(tuán)隊創(chuàng)始人 孫國東律師