（烏柿圖片）

金彈子是一種盆景，學(xué)名烏柿，是柿科柿屬常綠或半常綠喬木。

該物種原產(chǎn)中國長江流域，分布于四川西部、湖北西部、貴州、湖南、安徽南部及云南東北部，生于海拔600-1500米的濕潤疏林或石山林中。喜光且適應(yīng)性強(qiáng)，耐寒、耐高溫、耐陰濕，適宜酸性至中性土壤。

案件事實(shí)

以銷贓金額69600元定案，在貴州大概量刑幅度應(yīng)該在4-5年。

因被害人要價(jià)過高，雙方?jīng)]有談妥，未取得被害人諒解。

辯護(hù)意見（刪減版）

尊敬的審判長：

辯護(hù)人對(duì)本案定性沒有意見，認(rèn)為量刑建議過重。

一、本案無證據(jù)證明盜竊行為給被害人造成的損失大于69600元的盜竊數(shù)額，不能以此加重處罰

被害人不能提供有效的價(jià)格證明，沒有價(jià)格評(píng)估報(bào)告，不能當(dāng)然認(rèn)為銷贓金額一定低于實(shí)際損失。

辯護(hù)人走訪了貴陽本地的花鳥市場，發(fā)現(xiàn)金彈子價(jià)格差異極大，沒有固定標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)際成交價(jià)遠(yuǎn)低于商家報(bào)價(jià)。影響價(jià)格的主因包括樹齡、成熟度、造型美感、品種、原生嫁接、稀缺度、市場行情等等。

正如被害人所說，觀賞性物品，喜歡的人出價(jià)高一些，同理，在不喜歡的人眼中是一文不值，購買者支付的是情感溢價(jià)。

同時(shí)，證人微信聊天記錄、微信交易記錄能證明其轉(zhuǎn)售獲利60800元，低于盜竊數(shù)額，可以一定程度說明案發(fā)后基準(zhǔn)日涉案財(cái)物市場價(jià)值沒有高于盜竊數(shù)額。

鑒于涉案財(cái)物特征不明，影響價(jià)格因素眾多，據(jù)此就認(rèn)定被盜物品價(jià)值高于盜竊數(shù)額并對(duì)被告人加重刑罰證據(jù)不足。

二、被告人的自首具有實(shí)際價(jià)值，建議給予更大的從寬幅度

根據(jù)貴州省高級(jí)人民法院、貴州省人民檢察院《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見（試行）實(shí)施細(xì)則》第4.13.1規(guī)定，自首具有實(shí)際價(jià)值的，可以減少更大幅度的基準(zhǔn)刑。

本案犯罪現(xiàn)場無監(jiān)控，偵查機(jī)關(guān)僅根據(jù)被害人報(bào)案掌握部分犯罪事實(shí)。被告人第一個(gè)主動(dòng)到案，如實(shí)供述全案犯罪事實(shí)，是快速偵破本案的關(guān)鍵，有助于節(jié)約司法資源，其自首應(yīng)有實(shí)際價(jià)值。

三、被告人在初次訊問時(shí)就自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，主動(dòng)退賠挽回了被害人的經(jīng)濟(jì)損失，認(rèn)罪態(tài)度良好

四、被告人的前科是交通肇事犯罪，不能增加基準(zhǔn)刑

根據(jù)貴州省高級(jí)人民法院、貴州省人民檢察院《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見（試行）實(shí)施細(xì)則》4.24前科的規(guī)定，前科犯罪為過失犯罪和未成年人犯罪的不能增加基準(zhǔn)刑。交通肇事罪是過失犯罪，不能增加基準(zhǔn)刑。

五、被告人及家屬已多次向被害人道歉，愿意賠償取得被害人諒解，因被害人要價(jià)甚高未果

六、同類案例判決更輕

辯護(hù)人提交了本院刑事判決書一份，兩者金額相近、具有類似的從寬量刑情節(jié)。相比本案，另案是多次犯罪，但另案量刑建議及判決比本案的量刑建議更輕，望同案同判。

七、刑期計(jì)算

判決結(jié)果

有人說兩年半是考慮到某些情節(jié)加重處罰，現(xiàn)判決中已采納我的意見未認(rèn)定加重情節(jié)，但刑期上為何沒有變化？

盡力了，該認(rèn)定的也認(rèn)定了，略有遺憾，按理還可以爭取再減幾個(gè)月下來。

作者簡介：律所主任，司法部死核援助律師，省市律協(xié)刑專委委員，辦有無罪免死不起訴緩刑等案件。

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