本文作者：李靖宇

一、問(wèn)題的提出：一起引發(fā)深思的典型案例

筆者近期接觸到一個(gè)頗具爭(zhēng)議的案件。被告人張某是一家夜總會(huì)的出資人。他投入了100萬(wàn)元人民幣。該夜總會(huì)因組織賣淫被查獲。全案非法所得高達(dá)8000余萬(wàn)元。但張某實(shí)際分得的利潤(rùn)僅為15萬(wàn)元。這個(gè)數(shù)字僅占全案非法所得的約0.19%。更重要的是，張某的出資占夜總會(huì)總投資的20%。按照正常的投資比例，他應(yīng)分得利潤(rùn)的20%左右。但實(shí)際獲利卻遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于這個(gè)比例。這就產(chǎn)生了一個(gè)核心問(wèn)題：出資人的違法所得遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于全案非法所得，且與其出資比例嚴(yán)重不匹配，能否證明該出資人對(duì)于夜總會(huì)存在賣淫行為并不知情？辯護(hù)律師能否據(jù)此做出罪辯護(hù)？

與此相關(guān)，司法實(shí)踐中還存在一種論調(diào)。有人認(rèn)為，即使出資人的違法所得與出資不匹配，這只能證明出資人被手下欺騙了。這屬于出資人被欺騙后產(chǎn)生的其他違法犯罪問(wèn)題。它與本案的組織賣淫行為無(wú)關(guān)。因此，出資人仍應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。這種觀點(diǎn)是否正確？本文將對(duì)此進(jìn)行深入分析。

二、組織賣淫罪中出資人的法律地位與定性

（一）組織賣淫罪的構(gòu)成要件與行為邊界

要回答上述問(wèn)題，我們首先需要明確組織賣淫罪的構(gòu)成要件。根據(jù)2017年7月25日起施行的《關(guān)于辦理組織賣淫刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》，組織賣淫罪的核心在于"組織"行為。該行為表現(xiàn)為"以招募、雇傭、糾集等手段，管理或者控制他人賣淫，賣淫人員在三人以上"。從這一規(guī)定可以看出，組織賣淫罪的實(shí)行行為是"組織"。它包含兩個(gè)方面的內(nèi)容：一是手段行為，如招募、雇傭、糾集等；二是目的行為，即管理或者控制他人賣淫。

該解釋明確強(qiáng)調(diào)了組織行為的"管理性"或"控制性"。這意味著，組織賣淫罪的本質(zhì)特征在于行為人對(duì)賣淫人員和賣淫活動(dòng)實(shí)施了管理或控制。如果行為人僅實(shí)施了出資行為，而未參與任何管理或控制活動(dòng)，那么他的行為是否符合組織賣淫罪的構(gòu)成要件？這是一個(gè)值得深入研究的問(wèn)題。

（二）出資行為的法律屬性辨析

出資行為在組織賣淫罪中的定性是一個(gè)爭(zhēng)議較大的問(wèn)題。有觀點(diǎn)認(rèn)為，出資行為為組織賣淫活動(dòng)提供了資金支持。它是組織賣淫活動(dòng)順利開展的重要組成部分。因此，出資人應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為組織賣淫罪的共犯。但筆者認(rèn)為，這種觀點(diǎn)存在邏輯上的跳躍。

出資行為本身是一種中性的經(jīng)濟(jì)行為。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境下，出資人進(jìn)行股權(quán)投資是一種常見(jiàn)的商業(yè)活動(dòng)。出資人可以是天使投資人，也可以是風(fēng)險(xiǎn)投資人。他們往往只關(guān)心投資回報(bào)，而不參與具體經(jīng)營(yíng)管理。將這種普遍存在的出資行為直接等同于組織賣淫罪的實(shí)行行為，顯然缺乏理論依據(jù)。

從刑法理論來(lái)看，組織賣淫罪的實(shí)行行為是"組織"。它要求行為人對(duì)賣淫活動(dòng)進(jìn)行管理或控制。而單純的出資行為，并不包含管理或控制的要素。正如有學(xué)者指出的，"單純的出資行為屬于'協(xié)助組織賣淫罪'的實(shí)行行為，而非組織賣淫罪的實(shí)行行為"。這一觀點(diǎn)具有說(shuō)服力。它準(zhǔn)確區(qū)分了組織行為與協(xié)助行為。

（三）出資人主觀明知要件的司法認(rèn)定

出資人是否構(gòu)成組織賣淫罪，主觀明知是關(guān)鍵要件。2017年的司法解釋雖未明確規(guī)定出資人的主觀明知標(biāo)準(zhǔn)，但司法實(shí)踐對(duì)此已有較為一致的認(rèn)識(shí)。正如某判決中的所言："主客觀相統(tǒng)一是追究被告人刑事責(zé)任的基本原則。在組織賣淫犯罪定性過(guò)程中，出資行為是否能夠入罪，應(yīng)首先從出資行為的主觀方面進(jìn)行判斷，只有當(dāng)單純出資股東對(duì)組織賣淫行為明知的情形下，該出資行為才能入罪，否則不符合組織賣淫罪法定構(gòu)成要件，失去入罪的主觀條件"。

這一觀點(diǎn)表明，出資人的主觀明知是認(rèn)定其構(gòu)成犯罪的前提條件。如果出資人對(duì)組織賣淫行為不明知，則其出資行為不能入罪。這是主客觀相統(tǒng)一原則的必然要求。那么，如何認(rèn)定出資人的主觀明知？這是一個(gè)需要深入分析的問(wèn)題。

主觀明知是一種主觀心理狀態(tài)。它無(wú)法被直接觀察或測(cè)量。司法實(shí)踐中，認(rèn)定主觀明知通常需要借助客觀事實(shí)進(jìn)行推定。常見(jiàn)的推定因素包括：行為人是否參與分成、是否制定管理制度、是否知曉賣淫活動(dòng)細(xì)節(jié)等。但是，這些因素主要適用于參與經(jīng)營(yíng)管理的出資人。對(duì)于僅出資而不參與經(jīng)營(yíng)管理的出資人，如何認(rèn)定其主觀明知？這是一個(gè)亟待解決的問(wèn)題。

三、違法所得與出資額嚴(yán)重不匹配的事實(shí)對(duì)主觀明知認(rèn)定的證明價(jià)值

（一）違法所得作為主觀故意認(rèn)定的間接證據(jù)

在刑法理論中，主觀故意包括認(rèn)識(shí)因素和意志因素。認(rèn)識(shí)因素是指行為人明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果。意志因素是指行為人希望或放任這種結(jié)果發(fā)生。組織賣淫罪的主觀方面表現(xiàn)為直接故意。它要求行為人明知自己在實(shí)施組織他人進(jìn)行賣淫活動(dòng)的行為，并且希望這種結(jié)果發(fā)生。

對(duì)于出資人而言，如果他明知夜總會(huì)存在賣淫活動(dòng)而進(jìn)行投資，那么他至少具有間接故意。如果他還參與了管理，則可能構(gòu)成直接故意。但如果出資人對(duì)賣淫活動(dòng)不知情，那么他就缺乏主觀故意。在這種情況下，即使客觀上他的出資對(duì)賣淫活動(dòng)起到了幫助作用，也不能認(rèn)定其構(gòu)成犯罪。

違法所得的數(shù)額及其與出資額的比例，可以作為認(rèn)定主觀明知的間接證據(jù)。理由如下：

第一，從常理來(lái)看，如果出資人明知夜總會(huì)從事組織賣淫活動(dòng)，那么他應(yīng)當(dāng)知道該活動(dòng)的獲利情況。組織賣淫是一種高利潤(rùn)的違法活動(dòng)。如果出資人是出于牟利目的而投資，那么他會(huì)要求按照出資比例分享利潤(rùn)。如果他實(shí)際分得的利潤(rùn)遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于應(yīng)得比例，這就不符合常理。一個(gè)明知且故意參與犯罪的人，不會(huì)容忍自己的利益被嚴(yán)重侵占。

第二，從經(jīng)濟(jì)人的假設(shè)來(lái)看，出資人進(jìn)行投資是為了獲得回報(bào)。如果他明知投資的是犯罪活動(dòng)，他會(huì)權(quán)衡風(fēng)險(xiǎn)與收益。在高風(fēng)險(xiǎn)下，他會(huì)要求更高的回報(bào)。如果實(shí)際回報(bào)遠(yuǎn)低于預(yù)期，他會(huì)選擇退出或舉報(bào)。他不會(huì)繼續(xù)投資且接受低回報(bào)。這不符合經(jīng)濟(jì)人的理性行為。

第三，從犯罪的特征來(lái)看，共同犯罪人之間通常存在共同的犯罪故意和共同的利益分配。如果出資人的利益被其他共犯嚴(yán)重侵占，這說(shuō)明他與其他共犯之間缺乏共同犯罪的合意。他被排除在核心利益圈之外。這可以作為他不知情或被欺騙的佐證。

（二）經(jīng)濟(jì)合理性與投資回報(bào)率在主觀明知推定中的地位

在掩飾、隱瞞犯罪所得罪和洗錢罪的司法實(shí)踐中，司法解釋明確將"交易價(jià)格明顯不符"作為推定行為人"明知"財(cái)物系犯罪所得的情形之一。例如，以明顯低于市場(chǎng)價(jià)格收購(gòu)財(cái)物，可以推定收購(gòu)人明知財(cái)物來(lái)源不明或非法。這是基于生活常識(shí)和經(jīng)驗(yàn)法則的推定。

那么，反向邏輯是否成立？即"交易價(jià)格相符"或"投資回報(bào)率正常"能否作為論證行為人"不明知"的依據(jù)？筆者認(rèn)為，答案是肯定的。雖然刑法和司法解釋未明確規(guī)定"違法所得顯著低于投資額"作為推斷行為人"不明知"的考量因素，但這并不意味著這一因素沒(méi)有證明價(jià)值。

從邏輯上講，如果"異常的交易價(jià)格"可以推定"明知"，那么"正常的交易價(jià)格"或"異常低的投資回報(bào)"至少可以作為反駁"明知"推定的反證。這是一種反向的推理。它符合刑法理論中的"合理懷疑"原則。

在司法實(shí)踐中，法官在認(rèn)定被告人主觀明知時(shí)，確實(shí)會(huì)考慮多種因素。有觀點(diǎn)指出，認(rèn)定明知需綜合考慮行為異常性、行為人特質(zhì)、認(rèn)知能力、經(jīng)濟(jì)利益、專業(yè)背景、供述等。其中，"經(jīng)濟(jì)利益"就是一個(gè)重要的考量因素。如果出資人的經(jīng)濟(jì)利益與其他共犯嚴(yán)重不匹配，這就構(gòu)成了一種"異常"。這種異常可以用來(lái)反駁控方關(guān)于出資人主觀明知的指控。

（三）違法所得與出資額不匹配能否證明出資人被欺騙

這是本文的核心問(wèn)題。筆者的回答是：違法所得與出資額嚴(yán)重不匹配，可以成為證明出資人被欺騙的重要證據(jù)，進(jìn)而證明其對(duì)組織賣淫活動(dòng)不明知。

首先，我們需要分析出資人被欺騙的可能性。在組織賣淫案件中，實(shí)際經(jīng)營(yíng)者往往與出資人存在信息不對(duì)稱。實(shí)際經(jīng)營(yíng)者控制著夜總會(huì)的日常運(yùn)營(yíng)。他們掌握著真實(shí)的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)和經(jīng)營(yíng)情況。出資人特別是隱名股東或幕后投資人，往往只能依賴實(shí)際經(jīng)營(yíng)者提供的信息進(jìn)行判斷。如果實(shí)際經(jīng)營(yíng)者故意隱瞞夜總會(huì)從事賣淫活動(dòng)的事實(shí)，出資人很可能被蒙在鼓里。

其次，違法所得與出資額不匹配可以印證被欺騙的事實(shí)。如果出資人明知夜總會(huì)從事賣淫活動(dòng)，他會(huì)要求按照出資比例分享高額利潤(rùn)。但實(shí)際情況是，出資人分得的利潤(rùn)遠(yuǎn)低于其應(yīng)得比例。這說(shuō)明實(shí)際經(jīng)營(yíng)者并未將出資人視為真正的共犯。他們欺騙了出資人，將大部分利潤(rùn)據(jù)為己有。這種利益分配的不公平，恰恰證明了出資人可能不在"圈內(nèi)"。

再次，有案例表明，如果股東出資入股、不具體經(jīng)營(yíng)、所占比例小、僅參與分紅且不知情，可能不構(gòu)成犯罪。這說(shuō)明，未參與經(jīng)營(yíng)管理的出資人，在不知情的情況下，可以不承擔(dān)刑事責(zé)任。而"不知情"的認(rèn)定，需要綜合各種證據(jù)進(jìn)行判斷。違法所得與出資額嚴(yán)重不匹配，就是其中一項(xiàng)重要的證據(jù)。

最后，需要指出的是，違法所得與出資額不匹配并不能單獨(dú)證明出資人不知情。它需要與其他證據(jù)相互印證。例如，出資人是否參與了夜總會(huì)的管理活動(dòng)？出資人是否知曉賣淫人員的存在？出資人是否與實(shí)際經(jīng)營(yíng)者有過(guò)關(guān)于賣淫活動(dòng)的交流？如果出資人既未參與管理，又分得遠(yuǎn)低于出資比例的利潤(rùn)，同時(shí)還缺乏其他知情證據(jù)，那么可以合理推斷出資人對(duì)組織賣淫活動(dòng)不知情。

四、出資人被共犯欺騙情形下的出罪路徑

（一）出資人被欺騙的法律性質(zhì)

出資人被共犯欺騙，在法律上應(yīng)該如何定性？筆者認(rèn)為，這涉及共同犯罪中的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤問(wèn)題。

在刑法理論中，共同犯罪要求各共犯人之間存在共同的犯罪故意。這種共同故意包括兩個(gè)方面的內(nèi)容：一是各共犯人都明知自己與他人共同實(shí)施犯罪；二是各共犯人都對(duì)犯罪結(jié)果持希望或放任的態(tài)度。如果出資人被欺騙，他對(duì)夜總會(huì)從事賣淫活動(dòng)缺乏認(rèn)識(shí)。在這種情況下，出資人與實(shí)際經(jīng)營(yíng)者之間不存在共同犯罪的故意。

陳興良教授在《共同犯罪論》中指出，共犯的性質(zhì)不僅涉及狹義共犯與正犯的關(guān)系，還涉及其本質(zhì)屬性和罪責(zé)根據(jù)。他主張共犯從屬性與獨(dú)立性統(tǒng)一說(shuō)。按照這一理論，出資人如果對(duì)犯罪行為缺乏認(rèn)識(shí)，就不具備共犯的主觀條件。他不能被認(rèn)定為共犯。

（二）出資人對(duì)被欺騙的事實(shí)不承擔(dān)刑事責(zé)任的理論依據(jù)

出資人被欺騙后，是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任？這是一個(gè)需要認(rèn)真分析的問(wèn)題。筆者認(rèn)為，出資人不應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。理由如下：

第一，從主觀方面來(lái)看，出資人缺乏犯罪故意。犯罪故意要求行為人對(duì)犯罪事實(shí)有認(rèn)識(shí)。出資人被欺騙，他對(duì)夜總會(huì)從事賣淫活動(dòng)沒(méi)有認(rèn)識(shí)。既然沒(méi)有認(rèn)識(shí)，就不可能存在故意。根據(jù)刑法第十四條的規(guī)定，故意犯罪是指明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生。出資人不明知，因此不構(gòu)成故意犯罪。

第二，從客觀方面來(lái)看，出資人的行為在客觀上可能對(duì)賣淫活動(dòng)起到了幫助作用。但是，這種幫助作用是在出資人不知情的情況下發(fā)生的。刑法中的因果關(guān)系包括事實(shí)因果關(guān)系和價(jià)值因果關(guān)系。出資人的出資行為與賣淫活動(dòng)之間存在事實(shí)因果關(guān)系。但是，由于出資人缺乏主觀故意，這種因果關(guān)系不能歸責(zé)于出資人。

第三，從中立幫助行為理論來(lái)看，出資行為屬于一種中性的商業(yè)行為。張明楷教授認(rèn)為，日常生活行為是否構(gòu)成幫助犯，取決于行為是否具有明顯的法益侵害性以及行為人是否具有幫助犯的故意。如果出資人對(duì)賣淫活動(dòng)不知情，他的出資行為就不具有法益侵害的故意。因此，不能認(rèn)定為幫助犯。

第四，從責(zé)任主義原則來(lái)看，刑事責(zé)任的基礎(chǔ)是行為人的主觀罪過(guò)。沒(méi)有罪過(guò)就沒(méi)有犯罪。出資人被欺騙，他在主觀上沒(méi)有罪過(guò)。根據(jù)責(zé)任主義原則，不應(yīng)對(duì)其追究刑事責(zé)任。

（三）出資人被欺騙后繼續(xù)投資的性質(zhì)界定

有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，出資人被欺騙后，如果繼續(xù)投資或沒(méi)有撤資，就說(shuō)明他認(rèn)可了夜總會(huì)的賣淫行為。筆者認(rèn)為，這種觀點(diǎn)是錯(cuò)誤的。

首先，出資人被欺騙后繼續(xù)投資，可能是基于對(duì)夜總會(huì)其他合法業(yè)務(wù)的信任。夜總會(huì)可能同時(shí)經(jīng)營(yíng)合法業(yè)務(wù)和違法業(yè)務(wù)。出資人可能對(duì)違法業(yè)務(wù)不知情，而對(duì)合法業(yè)務(wù)抱有信心。在這種情況下，繼續(xù)投資并不等于認(rèn)可賣淫行為。

其次，出資人可能被持續(xù)欺騙。實(shí)際經(jīng)營(yíng)者可能一直向出資人提供虛假信息，隱瞞賣淫活動(dòng)的存在。在這種情況下，出資人根本沒(méi)有機(jī)會(huì)了解真相。

再次，投資行為具有一定的鎖定效應(yīng)。出資人一旦投入資金，就很難輕易撤回。特別是在股權(quán)投資的情況下，撤資需要經(jīng)過(guò)一定的程序。出資人可能在發(fā)現(xiàn)被騙后，因?yàn)楦鞣N原因無(wú)法及時(shí)撤資。但這并不等于他認(rèn)可了違法行為。

最后，即使出資人后來(lái)發(fā)現(xiàn)了賣淫活動(dòng)的存在，也不等于他事前就知情。刑法處罰的是犯罪行為發(fā)生時(shí)的故意，而不是事后的知情。出資人事后發(fā)現(xiàn)真相，不能反推他事前就知情。

五、對(duì)"出資人被欺騙后的其他違法犯罪行為"論調(diào)的批判

（一）該論調(diào)的邏輯謬誤

司法實(shí)踐中存在一種觀點(diǎn)：即使出資人的違法所得與出資不匹配，這只能證明出資人被手下的共犯欺騙了。這屬于出資人被欺騙后產(chǎn)生的其他違法犯罪問(wèn)題。它與本案的組織賣淫行為無(wú)關(guān)。筆者認(rèn)為，這種論調(diào)存在嚴(yán)重的邏輯謬誤。

第一，這種觀點(diǎn)混淆了因果關(guān)系。出資人被欺騙，恰恰說(shuō)明他對(duì)組織賣淫活動(dòng)不知情。不知情就意味著沒(méi)有犯罪故意。沒(méi)有犯罪故意，就不構(gòu)成組織賣淫罪。這是一個(gè)完整的邏輯鏈條。將出資人被欺騙的事實(shí)割裂出來(lái)，說(shuō)成是"其他違法犯罪行為"，這是在人為地割裂事實(shí)。

第二，這種觀點(diǎn)偷換了概念。出資人被欺騙，是指他被實(shí)際經(jīng)營(yíng)者隱瞞了賣淫活動(dòng)的真相。這是一種受害狀態(tài)，而不是一種違法犯罪行為。出資人在被欺騙的狀態(tài)下繼續(xù)投資，可能構(gòu)成一種投資失誤或商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，但這不是刑法意義上的違法犯罪。

第三，這種觀點(diǎn)顛倒了主次。組織賣淫罪的核心是"組織"行為。出資人沒(méi)有參與組織行為，也沒(méi)有組織故意。他僅因出資行為就被追究刑事責(zé)任，這已經(jīng)是對(duì)法律條文的擴(kuò)大解釋?，F(xiàn)在，出資人明明是被欺騙的受害者，卻被說(shuō)成是違法犯罪者，這是對(duì)刑法保護(hù)功能的扭曲。

（二）該論調(diào)違反主客觀相統(tǒng)一原則

主客觀相統(tǒng)一原則是我國(guó)刑法的基本原則。它要求在認(rèn)定犯罪時(shí)，必須將行為人的主觀罪過(guò)與客觀行為統(tǒng)一起來(lái)。主觀罪過(guò)是刑事責(zé)任的基礎(chǔ)，客觀行為是刑事責(zé)任的客觀依據(jù)。兩者缺一不可。

"出資人被欺騙后的其他違法犯罪行為"這一論調(diào)，嚴(yán)重違反了主客觀相統(tǒng)一原則。它忽視了出資人的主觀心理狀態(tài)。出資人被欺騙，意味著他在主觀上對(duì)賣淫活動(dòng)缺乏認(rèn)識(shí)。既然缺乏認(rèn)識(shí)，就不可能存在犯罪故意。沒(méi)有犯罪故意，就不能追究刑事責(zé)任。

這種論調(diào)試圖將出資人的出資行為與主觀故意割裂開來(lái)。它認(rèn)為，只要出資人出資了，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。至于出資人是否知情，那是另一個(gè)問(wèn)題。這種觀點(diǎn)是完全錯(cuò)誤的。出資行為本身是中性的。它只有在與犯罪故意結(jié)合時(shí)，才可能構(gòu)成犯罪。如果出資人對(duì)賣淫活動(dòng)不知情，他的出資行為就只是一種普通的商業(yè)投資行為。它不具有任何刑法上的可譴責(zé)性。

（三）該論調(diào)有悖罪責(zé)刑相適應(yīng)原則

罪責(zé)刑相適應(yīng)原則要求，刑罰的輕重應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)。在組織賣淫罪中，組織者是主犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰。幫助者是從犯，可以從輕或減輕處罰。而不知情者不構(gòu)成犯罪，不應(yīng)當(dāng)受到處罰。

"出資人被欺騙后的其他違法犯罪行為"這一論調(diào)，試圖將出資人的行為單獨(dú)定罪。這是在規(guī)避罪責(zé)刑相適應(yīng)原則的要求。如果出資人構(gòu)成組織賣淫罪，就應(yīng)當(dāng)按照其在共同犯罪中的作用處罰。如果出資人不構(gòu)成組織賣淫罪，就應(yīng)當(dāng)無(wú)罪釋放。不存在所謂的"其他違法犯罪行為"。

這種論調(diào)實(shí)際上是在搞有罪推定。它先入為主地認(rèn)為出資人一定有罪，然后尋找各種理由來(lái)證成這種有罪推定。這與現(xiàn)代刑法保障人權(quán)的理念背道而馳。

六、辯護(hù)策略與司法建議

（一）辯護(hù)策略

作為一名刑辯律師，我認(rèn)為在處理此類案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)采取以下辯護(hù)策略：

第一，重點(diǎn)審查出資人的主觀明知。主觀明知是認(rèn)定出資人構(gòu)成犯罪的關(guān)鍵。辯護(hù)人應(yīng)當(dāng)全面收集證據(jù)，證明出資人對(duì)賣淫活動(dòng)不知情。例如，收集出資人與實(shí)際經(jīng)營(yíng)者的往來(lái)通信、會(huì)議記錄、財(cái)務(wù)報(bào)表等。如果這些材料中沒(méi)有提及賣淫活動(dòng)，就可以作為出資人不知情的證據(jù)。

第二，充分利用違法所得與出資額不匹配的事實(shí)。辯護(hù)人應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)專業(yè)會(huì)計(jì)師，對(duì)夜總會(huì)的財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行全面審計(jì)。如果審計(jì)結(jié)果顯示出資人的實(shí)際獲利遠(yuǎn)低于其應(yīng)得比例，就可以作為出資人被欺騙的重要證據(jù)。

第三，區(qū)分組織賣淫罪與協(xié)助組織賣淫罪。即使出資人對(duì)賣淫活動(dòng)知情，如果僅出資而不參與管理，也不應(yīng)認(rèn)定為組織賣淫罪。最高人民法院、最高人民檢察院的司法解釋明確規(guī)定，組織行為的核心是管理或控制。出資行為不屬于管理或控制行為。因此，即使出資人構(gòu)成犯罪，也應(yīng)認(rèn)定為協(xié)助組織賣淫罪，而非組織賣淫罪。

第四，引用中立幫助行為理論進(jìn)行辯護(hù)。張明楷教授認(rèn)為，中立的幫助行為是否構(gòu)成幫助犯，需要綜合考慮多種因素。出資行為是一種中性的商業(yè)行為。在出資人不知情的情況下，它不具有可罰性。即使出資人知情，如果僅出資而不參與其他活動(dòng)，其行為的可罰性也需要謹(jǐn)慎評(píng)估。

（二）司法建議

為統(tǒng)一司法標(biāo)準(zhǔn)，避免同案不同判的現(xiàn)象，筆者提出以下建議：

第一，明確出資人構(gòu)成組織賣淫罪的主觀明知標(biāo)準(zhǔn)。建議最高人民法院出臺(tái)司法解釋或發(fā)布指導(dǎo)性案例，明確出資人構(gòu)成組織賣淫罪的主觀明知標(biāo)準(zhǔn)。特別是要明確，在何種情況下可以推定出資人知情，在何種情況下可以反駁這種推定。

第二，將"違法所得與投資額嚴(yán)重不匹配"納入主觀明知的考量因素。雖然刑法和司法解釋尚未明確規(guī)定這一因素，但司法實(shí)踐中有必要將其作為認(rèn)定主觀明知的參考因素。如果出資人的實(shí)際獲利遠(yuǎn)低于其應(yīng)得比例，可以結(jié)合其他證據(jù)，綜合判斷出資人是否知情。

第三，區(qū)分組織賣淫罪與協(xié)助組織賣淫罪的界限。建議明確：僅出資而不參與管理的行為，不構(gòu)成組織賣淫罪。它可能構(gòu)成協(xié)助組織賣淫罪，也可能不構(gòu)成犯罪。具體取決于出資人是否知情以及出資行為是否對(duì)賣淫活動(dòng)起到了實(shí)質(zhì)性的幫助作用。

第四，保護(hù)不知情出資人的合法權(quán)益。在司法實(shí)踐中，應(yīng)當(dāng)充分保障出資人的辯護(hù)權(quán)。如果出資人提出其被欺騙的辯解，法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查。不能簡(jiǎn)單地以"事后知情"或"其他違法犯罪行為"為由，回避對(duì)出資人主觀明知的認(rèn)定。

七、結(jié)論

出資人的違法所得遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于全案非法所得，且與其出資比例嚴(yán)重不匹配，這一事實(shí)具有重要的證據(jù)價(jià)值。它可以作為證明出資人對(duì)組織賣淫活動(dòng)不知情的重要證據(jù)，進(jìn)而成為出資人做出罪辯護(hù)的有力依據(jù)。

"出資人被欺騙后的其他違法犯罪行為"這一論調(diào)，存在嚴(yán)重的邏輯謬誤。它違反了主客觀相統(tǒng)一原則和罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。它試圖將出資人被欺騙的事實(shí)，轉(zhuǎn)化為出資人的罪責(zé)。這是對(duì)刑法保護(hù)功能的扭曲，是對(duì)被告人權(quán)利的侵害。

在司法實(shí)踐中，我們應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持主客觀相統(tǒng)一原則。對(duì)于僅出資而不參與管理的出資人，如果其確實(shí)對(duì)組織賣淫活動(dòng)不知情，就不應(yīng)追究其刑事責(zé)任。如果出資人提出其被欺騙的辯解，且有相應(yīng)證據(jù)支持，司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查。違法所得與出資額嚴(yán)重不匹配的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定出資人是否知情的重要考量因素。

李靖宇，北京市京都律師事務(wù)所合伙人，中國(guó)社會(huì)科學(xué)院研究生院法學(xué)碩士，主攻刑事證據(jù)法學(xué)，長(zhǎng)期專注性犯罪、職務(wù)犯罪兩大領(lǐng)域的理論研究與精細(xì)化辯護(hù)，理論功底深厚、實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)精湛，以極強(qiáng)的證據(jù)審查、庭審質(zhì)證與交叉詢問(wèn)能力見(jiàn)長(zhǎng)。

性犯罪辯護(hù)：精通強(qiáng)奸罪、強(qiáng)制猥褻罪、猥褻兒童罪、組織/協(xié)助組織賣淫罪、引誘容留介紹賣淫罪、傳播淫穢物品牟利罪等全罪名辯護(hù)，尤其擅長(zhǎng)辦理醉酒型強(qiáng)奸（輪奸）、公共場(chǎng)所猥褻、網(wǎng)絡(luò)隔空性侵、職場(chǎng)/熟人/娛樂(lè)場(chǎng)所誣告（仙人跳）、親生親屬情感誣告等高度敏感、證據(jù)對(duì)抗激烈的性犯罪案件，精準(zhǔn)把握性同意認(rèn)定、證據(jù)質(zhì)證、主觀故意界定等核心辯護(hù)要點(diǎn)。

職務(wù)犯罪辯護(hù)：精研受賄罪新型復(fù)雜案件，擅長(zhǎng)政商旋轉(zhuǎn)門型、商業(yè)機(jī)會(huì)型、利用影響力創(chuàng)設(shè)商業(yè)機(jī)會(huì)收益型、收取加速費(fèi)型、股權(quán)代持型、虛擬幣交付型受賄及利用影響力受賄案件辯護(hù)，深耕犯罪數(shù)額認(rèn)定、職務(wù)便利界定、出罪路徑構(gòu)建等核心實(shí)務(wù)問(wèn)題，具備辦理省部級(jí)、廳局級(jí)干部及大型國(guó)企高管職務(wù)犯罪督辦案件的豐富經(jīng)驗(yàn)。

執(zhí)業(yè)以來(lái)，辦理大量案件實(shí)現(xiàn)不批捕、取保候?qū)?、撤銷案件、不起訴、無(wú)罪判決，始終以專業(yè)、審慎、極致的刑辯理念，全力維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益與司法公正。