在黑社會性質(zhì)組織犯罪案件中，應(yīng)當(dāng)如何準(zhǔn)確認(rèn)定被告人是否為黑社會性質(zhì)組織的成員？

我國《刑法》采用行為與地位、作用相結(jié)合的劃分標(biāo)準(zhǔn)，將黑社會性質(zhì)組織的成員分為組織者、領(lǐng)導(dǎo)者、積極參加者、其他參加者（又稱"一般參加者"）等不同類型，并且規(guī)定了不同的刑罰。被指控為黑社會性質(zhì)組織成員的被告人，能否認(rèn)定其具有組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加行為是一個(gè)基礎(chǔ)性問題，不僅關(guān)乎事實(shí)認(rèn)定，更關(guān)乎罪與非罪以及如何判處刑罰，必須嚴(yán)格加以區(qū)分。

桐柏縣資深刑事辯護(hù)律師、從事刑辯業(yè)務(wù)十多年的要永輝律師【15824811815】解答：

2009年《黑社會性質(zhì)組織紀(jì)要》對黑社會性質(zhì)組織的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者、積極參加者、其他參加者均作出了較為明確的界定。2015年《法院審理黑社會性質(zhì)組織紀(jì)要》進(jìn)一步采用反向列舉的方式，明確了以下三類人員不屬于黑社會性質(zhì)組織的成員：

（1）主觀上沒有加入黑社會性質(zhì)組織的意愿，受雇到黑社會性質(zhì)組織開辦的公司、企業(yè)、社團(tuán)工作，未參與或者僅參與少量黑社會性質(zhì)組織的違法犯罪活動的人員；

（2）因臨時(shí)被糾集、雇傭或受蒙蔽為黑社會性質(zhì)組織實(shí)施違法犯罪活動或者提供幫助、支持、服務(wù)的人員；

（3）為維護(hù)或擴(kuò)大自身利益而臨時(shí)雇傭、收買、利用黑社會性質(zhì)組織實(shí)施違法犯罪活動的人員。

同時(shí)規(guī)定："上述人員構(gòu)成其他犯罪的，按照具體犯罪處理。"通觀兩份紀(jì)要中關(guān)于認(rèn)定黑社會性質(zhì)組織成員的相關(guān)規(guī)定，既強(qiáng)調(diào)"主客觀相一致"的刑法原則，要求審判時(shí)應(yīng)當(dāng)著重審查行為人主觀上有無參加黑社會性質(zhì)組織的認(rèn)識因素和意志因素，同時(shí)又從客觀方面對認(rèn)定"組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加"行為提出了具體標(biāo)準(zhǔn)。

從2009年《黑社會性質(zhì)組織紀(jì)要》的規(guī)定來看，組織者是指黑社會性質(zhì)組織的發(fā)起者、創(chuàng)建者，領(lǐng)導(dǎo)者是指實(shí)際居于領(lǐng)導(dǎo)地位，并對整個(gè)組織及其運(yùn)行、活動起著決策、指揮、協(xié)調(diào)、管理作用的組織成員。由于該定義十分清楚，組織者、領(lǐng)導(dǎo)者所需具有的客觀行為也一目了然。桐柏縣看守所家屬委托律師會見電話：15824811815。

對于積極參加者、其他參加者的認(rèn)定，2009年《黑社會性質(zhì)組織紀(jì)要》除了要求"明知而參加"之外，還要求行為人"接受黑社會性質(zhì)組織的領(lǐng)導(dǎo)和管理"。應(yīng)當(dāng)說，此處的"接受"一詞有著主客觀兩方面的含義：一方面是指主觀上有將自己置于黑社會性質(zhì)組織管控之下的意愿；另一方面也是指客觀上有接受黑社會性質(zhì)組織領(lǐng)導(dǎo)和管理的事實(shí)。2015年《法院審理黑社會性質(zhì)組織紀(jì)要》繼承了上述精神，仔細(xì)分析后不難發(fā)現(xiàn)，所列舉的三類人員都是因?yàn)樵谥饔^或者客觀方面尚未達(dá)到認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)而被排除在黑社會性質(zhì)組織成員之外。

司法實(shí)踐中，認(rèn)定被告人有無組織行為、領(lǐng)導(dǎo)行為相對容易，而認(rèn)定被告人是否有參加黑社會性質(zhì)組織行為時(shí)，情況則顯得比較復(fù)雜。一般來說，可以將是否舉行專門的參加儀式作為重要的認(rèn)定依據(jù)。但當(dāng)前的實(shí)踐中多數(shù)黑社會性質(zhì)組織在發(fā)展成員時(shí)并無此類程序，這就要求在審判時(shí)要按照兩份紀(jì)要的規(guī)定，審慎地結(jié)合以下兩個(gè)方面來判別被告人是否有參加黑社會性質(zhì)組織的行為：

第一，是否參與實(shí)施了黑社會性質(zhì)組織的違法犯罪活動。黑社會性質(zhì)組織區(qū)別于其他犯罪組織的本質(zhì)特征，就是依靠有組織的違法犯罪活動來達(dá)到對經(jīng)濟(jì)、社會生活進(jìn)行非法控制并進(jìn)而攫取非法利益的目的。黑社會性質(zhì)組織的生存離不開有組織的違法犯罪活動，而是否參與有組織的違法犯罪活動又是表明被告人與涉案黑社會性質(zhì)組織之間存在關(guān)系的重要標(biāo)志。因此，這一點(diǎn)自然是判斷參加行為的重要依據(jù)。

第二，與涉案黑社會性質(zhì)組織之間有無相對固定的從屬關(guān)系。所謂相對固定的從屬關(guān)系，是指在黑社會性質(zhì)組織中組織者、領(lǐng)導(dǎo)者居于核心地位，積極參加者和其他參加者較穩(wěn)定地處于被領(lǐng)導(dǎo)、被管理的地位。其中，有些人是直接聽命于組織者、領(lǐng)導(dǎo)者，更多的則是在分級管理的體系內(nèi)聽命于其他組織成員。但不管怎樣，組織成員在黑社會性質(zhì)組織中均應(yīng)具有相對固定的位置，如果與黑社會性質(zhì)組織沒有任何從屬關(guān)系，如只是臨時(shí)受邀或基于個(gè)人意愿參與某起犯罪，即便其參與了有組織的違法犯罪活動，也不能將其認(rèn)定為是黑社會性質(zhì)組織的成員。換言之，如果在黑社會性質(zhì)組織中找不到可以對應(yīng)的位置，就說明被告人與該犯罪組織沒有從屬關(guān)系。如果與黑社會性質(zhì)組織的某一成員之間沒有服從與被服從、管理與被管理關(guān)系，就不能認(rèn)定被告人有參加黑社會性質(zhì)組織的行為。【如您有法律問題需要咨詢，請致電要永輝律師：15824811815。要永輝律師執(zhí)業(yè)十五年以來專注于刑事辯護(hù)，具有豐富的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)，熟悉桐柏縣看守所會見流程，熟知桐柏縣公檢法辦案程序，可以為羈押在桐柏縣看守所的犯罪嫌疑人、被告人提供律師會見、取保候?qū)?、無罪辯護(hù)、緩刑辯護(hù)、罪輕辯護(hù)、申訴控告、上訴再審等各類刑事辯護(hù)專業(yè)法律服務(wù)】

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