前言

近日，北京市京都律師事務(wù)所高級合伙人聶素芳律師、合伙人馬立喜律師承辦的王某涉嫌組織他人偷越國（邊）境罪一案，歷經(jīng)一年四個(gè)月之后，公安機(jī)關(guān)最終決定“撤回移送起訴”，王某以無罪之身重歸自由。本案系公安部督辦案件，數(shù)十人涉案，人員來自國內(nèi)多地，據(jù)悉該案屬于當(dāng)?shù)厥桌蓄I(lǐng)域以組織他人偷越國（邊）境罪查辦的重大刑事案件。

臨危受托，快速介入

案發(fā)后，王某家屬第一時(shí)間與兩位律師面談介紹了案件基本情況，面對這樣一個(gè)非典型的案件，兩位律師了解情況后詳細(xì)梳理了組織他人偷越國（邊）境罪所涉《刑法》第三百一十八條、兩高《關(guān)于辦理妨害國（邊）境管理刑事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）、兩高以及公安部、國家移民管理局《關(guān)于依法懲治妨害國（邊）境管理違法犯罪的意見》（以下簡稱《意見》）、《出境入境管理法》、同類裁判案例以及法學(xué)專家觀點(diǎn)等相關(guān)規(guī)范、學(xué)理觀點(diǎn)、實(shí)務(wù)判例。在此基礎(chǔ)上，結(jié)合過往辦理刑事案件的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，針對案件可能的爭議焦點(diǎn)做了充分的分析及各項(xiàng)預(yù)案準(zhǔn)備。家屬確認(rèn)委托后，兩位律師安排行程，第一時(shí)間趕往案件管轄地展開辯護(hù)工作。

積極履職，確定思路

羈押的看守所地處偏遠(yuǎn)，下飛機(jī)后還需要驅(qū)車至少三、四個(gè)小時(shí)的山路才能抵達(dá)所在縣城，單程需要八九個(gè)小時(shí)。在此情況下，兩位律師從接手案件后第一時(shí)間前往看守所多次會見王某，通過會見和反復(fù)梳理案件事實(shí)得知，王某作為代孕需求方，尋找代孕母、孕母出入國境的證件辦理、帶孕母出國等環(huán)節(jié)，王某并不參與。組織他人偷越國（邊）境罪保護(hù)的是國邊境管理秩序，打擊的是嚴(yán)重違反國邊境管理制度的行為。而王某之所以被指控該罪，核心問題在于境外醫(yī)療環(huán)節(jié)與出境環(huán)節(jié)在個(gè)別事項(xiàng)上存在混淆，因此，必須嚴(yán)格切割和區(qū)分代孕和組織偷越國（邊）境兩個(gè)不同的行為，才能準(zhǔn)確認(rèn)定王某行為的性質(zhì)?；谏鲜鍪聦?shí)情況，結(jié)合相關(guān)法律規(guī)定及學(xué)理觀點(diǎn)，兩位律師確立了無罪辯護(hù)的基本思路。

思路確定后，案件報(bào)捕之前，律師與辦案人員兩次當(dāng)面詳細(xì)溝通辯護(hù)意見，提出案件不應(yīng)認(rèn)定的核心問題，但鑒于案件本身的復(fù)雜性、重大性以及法律理解上的分歧，公安機(jī)關(guān)還是向檢察院提出了批準(zhǔn)逮捕的申請。為了進(jìn)一步加強(qiáng)不批準(zhǔn)逮捕的理由，在短短7天的審查批捕階段，兩位律師又再次前往看守所會見王某進(jìn)一步了解提審情況以分析判斷辦案人員關(guān)注的焦點(diǎn)，在此基礎(chǔ)上進(jìn)一步充實(shí)不批準(zhǔn)逮捕的律師意見，并與檢察官多次電話及當(dāng)面溝通無罪的辯護(hù)觀點(diǎn)。最終，在律師的不懈努力下，檢察機(jī)關(guān)對王某做出了不批準(zhǔn)逮捕的決定，王某被成功取保候?qū)?，也為后面的辯護(hù)工作打下了良好的基礎(chǔ)。

當(dāng)事人被成功取保后，兩位律師始終沒有懈怠，一直與承辦人保持溝通及時(shí)了解案件進(jìn)展，案件進(jìn)入審查起訴階段后，兩位律師第一時(shí)間查閱案卷材料，并在閱卷的基礎(chǔ)上進(jìn)一步完善律師意見，更是無數(shù)次以電話溝通、當(dāng)面溝通以及書面溝通等多種方式與檢察官交換意見。在整個(gè)辦案過程中，兩位律師可以說完全做到了積極履職、不畏艱辛、認(rèn)真負(fù)責(zé)。兩位律師務(wù)實(shí)的工作內(nèi)容與方式，為最終實(shí)現(xiàn)有效辯護(hù)奠定了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。

實(shí)務(wù)研究，夯實(shí)辯點(diǎn)

通過會見以及閱卷了解案件基本事實(shí)后，兩位律師詳細(xì)研究相關(guān)法律問題、類案裁判要旨，反復(fù)比對案件事實(shí)與法律規(guī)定之間的關(guān)系。經(jīng)過多次對案件的分析、討論，先后向公安機(jī)關(guān)提交了《取保候?qū)徤暾垥罚瑢彶榕峨A段向檢察院提交了《建議對王某不予批準(zhǔn)逮捕的律師意見》，審查起訴階段向檢察院提交了《建議對王某不起訴的律師意見》，并在電話溝通中感受到了檢察官的關(guān)注點(diǎn)后，又再次提交了《建議對王某不起訴的“補(bǔ)充”律師意見》。

上述意見的主要無罪辯護(hù)觀點(diǎn)是：王某作為代孕需求方，其在境外所購醫(yī)療服務(wù)必然涉及到與孕母的聯(lián)系、對接，但該對接行為應(yīng)區(qū)別于組織偷越國(邊)境犯罪的組織行為，王某不涉及“隱瞞真實(shí)出境目的、騙取邊檢機(jī)關(guān)核準(zhǔn)出境”的環(huán)節(jié)，未實(shí)施組織他人偷越國（邊）境的行為，且與組織者之間缺乏必要的事前通謀的事實(shí)（注：根據(jù)《刑法》第三百一十八條及《解釋》第一條之規(guī)定，組織他人偷越國（邊）境，要么有領(lǐng)導(dǎo)、策劃、指揮他人偷越國（邊）境的行為，要么是在首要分子指揮下，實(shí)施拉攏、引誘、介紹他人偷越國（邊）境等行為）；被組織方（代母）出入境的行為不屬于偷越國（邊）境行為，組織方亦不成立組織他人偷越國（邊）境罪；中國和泰國之間特殊的出入境現(xiàn)狀（如《中華人民共和國政府與泰王國政府關(guān)于互免持普通護(hù)照人員簽證協(xié)定》、泰國政府此前實(shí)施“取消入境卡”政策），亦決定代母入出境泰國不屬于偷越國邊境行為等。律師意見分別從上述各角度進(jìn)行了詳實(shí)的分析論證。

結(jié)語

本案經(jīng)歷了偵查階段、審查起訴階段、審查起訴期間檢察院將案件退回公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查、公安機(jī)關(guān)再次移送檢察院審查起訴、公安機(jī)關(guān)“撤回移送起訴”，可謂一波多折，前后歷時(shí)一年四個(gè)月！這也是由刑事案件復(fù)雜多變的特點(diǎn)所決定的，這也要求辯護(hù)律師在承辦重特大案件時(shí)，更需慎之又慎。當(dāng)然，一個(gè)理想的案件結(jié)果，一定離不開多方共同的努力。當(dāng)事人能夠還原案件事實(shí)準(zhǔn)確無誤的表達(dá)，才能厘清客觀真實(shí)與誤解；辯護(hù)律師唯有經(jīng)過系統(tǒng)的法律研究，認(rèn)真、反復(fù)聽取當(dāng)事人對案件事實(shí)的描述，才能熟知法律、捋順事實(shí)、拿準(zhǔn)辯點(diǎn)；最終辦案機(jī)關(guān)能夠嚴(yán)把證據(jù)和法律關(guān)，不枉不縱，才能彰顯司法的嚴(yán)肅與溫度?？傊ㄓ卸喾胶狭?，才可能讓案件朝著公正處理的方向發(fā)展，最終實(shí)現(xiàn)有效辯護(hù)。

聶素芳，北京市京都律師事務(wù)所高級合伙人，刑事三部主管合伙人，西北政法大學(xué)刑事辯護(hù)高級研究院研究員，刑辯技能培訓(xùn)項(xiàng)目導(dǎo)師，《法治日報(bào)》律師專家?guī)斐蓡T，中國刑法學(xué)會會員，北京市法學(xué)會犯罪學(xué)研究會會員。多次在清華大學(xué)、中國社科院大學(xué)進(jìn)行專題授課，并多次受邀擔(dān)任中國政法大學(xué)模擬法庭大賽評委嘉賓。執(zhí)業(yè)十余年來，聶素芳律師承辦了大量刑事訴訟案件，包括眾多在全國有重大影響的案件，并為多家企業(yè)提供了刑事風(fēng)險(xiǎn)防控專項(xiàng)法律服務(wù)，其中包括北京盤古氏騙貸案、原山西省副省長妻子郝某珍受賄案、魏某生貪污案、馬某亮受賄案、民生銀行航天橋支行行長合同詐騙案、多起涉案金額超10億元的特大虛開增值稅專用發(fā)票案件及多起公安部掛牌督辦的涉黑案件等備受社會關(guān)注的案件。聶素芳律師以嚴(yán)謹(jǐn)?shù)墓ぷ鲬B(tài)度、優(yōu)秀的專業(yè)素養(yǎng)、豐富的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，最大限度地維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，通過準(zhǔn)確把握辯護(hù)方向、選取辯護(hù)角度、充分有效溝通，很多案件取得了無罪、不起訴、免予處罰、緩刑或變更罪名、大幅減少刑期等良好的辯護(hù)效果。

馬立喜，北京市京都律師事務(wù)所合伙人，刑辯工匠。十余年專注于刑事案件的辯護(hù)，積累了豐富的辦案經(jīng)驗(yàn)。在多起重特大（如公安部、省級掛牌督辦）案件的辯護(hù)中，曾多次取得撤銷案件、不起訴、無罪的裁判結(jié)果。精耕細(xì)作、竭心盡力、敦本務(wù)實(shí)，深受委托人的信賴和好評。2017年至2021年被派任為京都分所主任，并先后于2012年、2013年、2016年、2018年、2022年被評為京都所年度優(yōu)秀律師。司法部死刑復(fù)核法律援助選任律師、最高人民檢察院控申專家咨詢庫特聘律師。曾承辦典型案例如：四川省許某某利用影響力受賄罪（據(jù)悉系國內(nèi)最大類案，涉案金額一億余元）、寧夏馬某騙取出口退稅罪（據(jù)悉系國內(nèi)最大類案，涉案金額二億四千余萬元）、內(nèi)蒙古盧某某開設(shè)賭場罪（涉案金額五億余元，被羈押十一個(gè)多月后最終檢察院不起訴）、江蘇省尚某危害珍貴、瀕危野生動(dòng)物罪（涉野生動(dòng)物犯罪領(lǐng)域典型案件，面臨十年以上刑罰，最終公安機(jī)關(guān)撤銷案件）、新疆喀什地區(qū)盛某某等人串通投標(biāo)罪（涉全國圍標(biāo)公司60余家，項(xiàng)目130余個(gè)，金額14億余元）、甘肅省羅某涉嫌間諜罪案（危害國家安全類犯罪，屬重大疑難復(fù)雜案件）、遼寧省某公司涉嫌欺詐發(fā)行股票罪、違規(guī)披露、不披露重要信息罪（涉案公司系中國A股市場首例因欺詐發(fā)行股票而被強(qiáng)制退市的上市公司，即因欺詐發(fā)行股票被中國證監(jiān)會強(qiáng)制退市第一案，該案被最高人民法院列為“人民法院依法懲治金融犯罪典型案例”）等。