將虛開增值稅專票認定為虛開發(fā)票罪，或變相延長不滿50萬元稅額的追訴期

何觀舒：虛開增值稅專用發(fā)票罪律師、稅務犯罪辯護律師

近日，筆者撰寫了《虛開增值稅專用發(fā)票不構成虛開專票罪的，也不構成虛開發(fā)票罪》一文，表達了“虛開增值稅專用發(fā)票，不以騙取稅款為目的，也沒有因抵扣造成稅款被騙損失的，不虛開增值稅專用發(fā)票罪的，也不構成虛開發(fā)票罪”的觀點。今日，筆者再從追訴時效的角度來談談這個問題。

追訴時效，是指依法對犯罪分子追究刑事責任的有效期限，超過這一有效期限，不再追究犯罪分子的刑事責任。

那么，虛開增值稅專用發(fā)票罪和虛開發(fā)票罪的追訴時效如何確定呢？

根據《刑法》第二百零五條和最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理危害稅收征管刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第十一條第一款的規(guī)定，虛開增值稅專用發(fā)票罪的定罪量刑標準如下：一是虛開稅額10萬元以上不滿50萬元的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并二萬元以上二十萬元以下罰金；二是虛開稅額50萬元以上不滿500萬元的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；三是虛開稅額500萬元以上的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產。

根據《刑法》第二百零五條之一和《解釋》第十三條的規(guī)定，虛開發(fā)票罪的定罪量刑檔次如下：一是虛開發(fā)票票面金額五十萬元以上或者虛開發(fā)票一百份以上且票面金額三十萬元以上的，屬于情節(jié)嚴重，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；二是虛開發(fā)票票面金額二百五十萬元以上或者虛開發(fā)票五百份以上且票面金額一百五十萬元以上的，屬于情節(jié)特別嚴重，處二年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

《刑法》第八十七條規(guī)定，犯罪經過下列期限不再追訴：（1）法定最高刑為不滿5年有期徒刑的，經過5年；（2）法定最高刑為5年以上不滿10年有期徒刑的，經過10年；（3）法定最高刑為10年以上有期徒刑的，經過15年；（4）法定最高刑為無期徒刑、死刑的，經過20年。如果20年以后認為必須追訴的，須報請最高人民檢察院核準。

因此，虛開增值稅專用發(fā)票罪的三個量刑檔次的追訴時效分別為：經過五年、十五年、二十年；虛開發(fā)票罪的兩個量刑檔次的追訴時效分別為：經過五年和經過十年。

如果將不以騙取稅款為目的，也沒有因抵扣造成稅款被損失的虛開增值稅專用發(fā)票的行為認定為虛開發(fā)票罪，在追訴時效上會有什么變化呢？

虛開增值稅專用發(fā)票罪，虛開稅額不滿50萬元的，適用“三年以下有期徒刑或者拘役”的量刑檔次，其法定最高刑為三年，則追訴時效為經過五年。

那么，如果將虛開增值稅專用發(fā)票認定虛開發(fā)票罪，虛開稅額不滿50萬元的，是適用“二年以下有期徒刑、拘役或者管制”的量刑檔次嗎？答案：并不是。

因為虛開增值稅專用發(fā)票罪是以虛開稅額的多少來定罪量刑的，而虛開發(fā)票罪是以虛開票面金額的多少來定罪量刑。因此，需要將虛開稅額換算成虛開發(fā)票票面金額。

稅額的計算公式為：稅額=銷售金額（不含稅）×稅率

按稅率13%計算，稅額換算成金額為：

銷售金額（不含稅）=稅額÷稅率=50萬元÷13%=384.62萬元。

如果按稅率6%計算，虛開稅額15萬元，其虛開金額就達到了250萬元。

稅額=銷售金額（不含稅）×稅率=250萬元×6%=15萬元

上述金額都已經達到了虛開發(fā)票罪“情節(jié)特別嚴重”的量刑檔次，適用“二年以上七年以下有期徒刑”的量刑檔次，其追訴時效則為經過十年。這樣一來，原本追訴時效僅為經過五年的，則變成了經過十年。

當然，并不是說所有虛開增值稅專用發(fā)票稅額不滿50萬元的，都會延長追訴時效，需要看票面金額是否達到虛開發(fā)票罪“情節(jié)特別嚴重”的量刑標準。

因此，對于不具有騙取稅款為目的，沒有因抵扣造成稅款被騙損失的虛開增值稅專用發(fā)票的行為，不構成虛開增值稅專用發(fā)票罪的，也不構成虛開發(fā)票罪。否則，可能會變相延長虛開稅額不滿50萬元的追訴時效期限。

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何觀舒律師，專注辦理虛開增值稅專用發(fā)票罪、虛開發(fā)票罪、騙取出口退稅罪、逃稅罪、逃避追繳欠稅罪、非法出售（購買）增值稅專用發(fā)票罪等重大疑難涉稅犯罪案件。