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國家工作人員的“從事公務(wù)”標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定

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《刑法》第九十三條規(guī)定,本法所稱國家工作人員,是指國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體從事公務(wù)的人員,以及其他依照法律從事公務(wù)的人員,以國家工作人員論。

可見,“從事公務(wù)”是國家工作人員的本質(zhì)屬性,1979年版《現(xiàn)代漢語詞典》對“公務(wù)”一詞的解釋是:“關(guān)于國家或集體的事務(wù)”。1989年版《辭海》對“公務(wù)”一詞的解釋是:“公事”。筆者認(rèn)為,無論從刑法的立法沿革上看,還是從1997年刑法有關(guān)規(guī)定看,國家工作人員,其所從事的“公務(wù)”更應(yīng)嚴(yán)格地限定在國家事務(wù)的范疇中。具體來講,這里所說的公務(wù)。是指對國家事務(wù)所進(jìn)行的管理、組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督等活動。它具有如下四個(gè)特征:

1. 管理性,即對國家事務(wù)進(jìn)行管理。它范圍很廣,涉及國家對政治、經(jīng)濟(jì)、文化、軍事、文體、衛(wèi)生、科技以及與社會秩序有關(guān)的各種事務(wù)的管理。這種管理,是從事組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、實(shí)施等管理性的職務(wù)活動,處于管理主體地位,它不同于直接從事具體的物質(zhì)生產(chǎn)或社會服務(wù)性的勞務(wù)活動。

2. 國家代表性,從事公務(wù)必須以國家機(jī)關(guān)的名義進(jìn)行。國家機(jī)關(guān)工作人員從事的公務(wù)活動當(dāng)然具有國家代表性,但在具體表現(xiàn)形式上,它是以國家機(jī)關(guān)名義進(jìn)行的。如果某種行為是以個(gè)人名義實(shí)施的,即使行為人具有國家機(jī)關(guān)工作人員的身份,也不能成為公務(wù)活動,也就不可能構(gòu)成職務(wù)犯罪。

3. 人員特定性,即公務(wù)活動必須是具有一定職務(wù)身份的人員所進(jìn)行的職務(wù)活動。公務(wù)活動是國家對政治、經(jīng)濟(jì)、文化等各項(xiàng)事業(yè)的管理活動,從事公務(wù)的人員為了更好地進(jìn)行自己的工作,就需要享有一定的管理權(quán)限。因此,國家依一定程序賦予這些人員一定的職務(wù)身份,使他們在職務(wù)范圍內(nèi)具有一定的權(quán)力,以利于他們從事活動。

4. 合法性,即公務(wù)活動必須在國家賦予的管理權(quán)限內(nèi)(即法律規(guī)定的權(quán)限內(nèi))行使,超出權(quán)限范圍進(jìn)行活動就不是從事公務(wù)。

其中,管理性是“從事公務(wù)”的本質(zhì)特征。可以說把握住這一特征就把握住了“從事公務(wù)”的實(shí)質(zhì)。有關(guān)司法解釋也佐證了這一觀點(diǎn)。如2009年8月27日全國人民代表大會常務(wù)委員會《關(guān)于〈中華人民共和國刑法〉第九十三條第二款的解釋》以立法解釋的形式對刑法規(guī)范中“其他依照法律從事公務(wù)”的含義進(jìn)一步明確界限,規(guī)定了農(nóng)村基層組織人員協(xié)助人民政府從事七種行政管理工作,屬于刑法第93條第2款規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”。司法實(shí)踐中很多案件,就是由于對這一特征把握不清導(dǎo)致定性不準(zhǔn)的。例如,上面提到的公立醫(yī)院的收銀員利用職務(wù)上的便利非法占有藥費(fèi)或者診療費(fèi)的行為,很多辦案人員認(rèn)為構(gòu)成了貪污罪,但事實(shí)上,由于收銀員只是對公共財(cái)物具有臨時(shí)的保管義務(wù),不具有行政管理的屬性,因此不屬于“從事公務(wù)”,也就不能構(gòu)成貪污罪,只能以職務(wù)侵占罪認(rèn)定。同樣,醫(yī)生利用開處方的職務(wù)便利,收受藥商回扣的案件,由于醫(yī)生利用的是醫(yī)學(xué)知識和專業(yè)技術(shù)、技能,不具有行政管理的性質(zhì),因此也不屬于“從事公務(wù)”,只能按照非國家工作人員受賄罪認(rèn)定。而醫(yī)院專門負(fù)責(zé)采購的采購員或者其主管領(lǐng)導(dǎo),利用采購的職責(zé),收受醫(yī)藥器材或者藥品銷售廠家回扣的,則構(gòu)成受賄罪,因?yàn)椴少弳T的采購行為具有行政管理的性質(zhì)。

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