強制猥褻罪，按原因行為來劃分，有兩種類型：

一種類型，屬于“創(chuàng)設(shè)狀態(tài)型”猥褻，即行為人以暴力、脅迫或者其他手段使被害人處于一種不敢反抗、不知反抗或不能反抗的狀態(tài)，然后強制猥褻被害人；

另一種，屬于“利用狀態(tài)型”猥褻，即行為人利用被害人本身處于一種不敢反抗、不知反抗或不能反抗的狀態(tài)，然后強制猥褻被害人。

以暴力、脅迫手段，猥褻都屬于“創(chuàng)設(shè)狀態(tài)型”猥褻，均構(gòu)成強制猥褻罪，沒有任何問題。

針對猥褻醉酒后的被害人的行為，則需區(qū)分兩種情況：

一種是，行為人和被害人一起醉酒后，行為人猥褻被害人，這屬于“創(chuàng)設(shè)狀態(tài)型”猥褻，行為人構(gòu)成強制猥褻罪，這是最常見、最典型的強制猥褻案件，定性無疑問；

另一種是，行為人偶遇醉酒后的被害人并對其進行猥褻，這屬于“利用狀態(tài)型”猥褻。

那么，后一種“利用狀態(tài)型”猥褻行為，是否構(gòu)成強制猥褻罪呢？

王玉琴律師認為，不能一概而論，要具體案件具體分析。

我們結(jié)合一個案例具體分析：

被害人譚某某喝醉酒，坐在一KTV門口嘔吐。行為人王某某駕車經(jīng)過時遇到譚某某。王某某停車，遞給譚某某幾張紙巾，并提出送譚某某回家，于是譚某某坐上王某某的車。

在車上，王某某先后撫摸譚某某的胸部、大腿根，譚某某抓住王某某的手，扯開不讓其摸，并說“你不要這樣子”，然后譚某某強行下車。

本案屬于屬于典型的“利用狀態(tài)型”猥褻，王某某構(gòu)成強制猥褻罪嗎？

我們從三個方面來分析：

1、從強制力來說，王某某所使用的強制力，遠遠低于暴力、脅迫等手段的強度，也低于行為人與被害人共同飲酒致其醉酒后實施猥褻的強制力強度；

2、從原因力來說，譚某某的醉酒狀態(tài)并非王某某造成，兩者之間不存在因果關(guān)系；

3、從情節(jié)方面來說，王某某觸及譚某某敏感部位的時間較短、程度較輕，尚未達到需要刑罰制裁的嚴重程度。

檢察院認為，“現(xiàn)有證據(jù)不能證明被不起訴人王某某猥褻的行為達到了刑事犯罪的程度，同時也不能排除雙方存在交易的可能，公安局認定被不起訴人王某某強制猥褻的犯罪事實不清，證據(jù)不足，不符合起訴條件。”

最終，檢察院決定對王某某不起訴。

《猥褻行為的罪與非罪》指出，猥褻行為，既可能是行政違法行為，也可能是刑事犯罪行為。只有情節(jié)嚴重的強制猥褻行為，才構(gòu)成犯罪。

對于本案這類“利用狀態(tài)型”猥褻，要具體問題具體分析，不能一概認定構(gòu)成強制猥褻罪。司法實踐中，應(yīng)嚴格恪守刑法的謙抑性原則，當行政處罰足以起到懲戒作用時，應(yīng)通過行政處罰進行規(guī)制，避免刑罰的過度介入。

參考案例：

寧?？h人民檢察院《不起訴決定書》【寧檢刑不訴〔2021〕9號】