前言：近一年的時(shí)間，因出口管制問題而引發(fā)的刑事犯罪增多，其中，部分在刑事立案的前期海關(guān)是以稽查的形式調(diào)查的。以出口管制合規(guī)為核心的海關(guān)稽查，因其技術(shù)性強(qiáng)、法律責(zé)任重、潛在后果嚴(yán)重，已成為中國企業(yè)國際化征程中最具挑戰(zhàn)性的“關(guān)卡”之一。

鑒于此，為幫助企業(yè)應(yīng)對這一嚴(yán)峻挑戰(zhàn)，筆者根據(jù)近期最新的辦案經(jīng)驗(yàn)，以問答形式總結(jié)熱點(diǎn)問題，以供相關(guān)從業(yè)人員參考。

一、什么是出口管制？

出口管制，是指國家對從中華人民共和國境內(nèi)向境外轉(zhuǎn)移管制物項(xiàng)，以及中華人民共和國公民、法人和非法人組織向外國組織和個(gè)人提供管制物項(xiàng)，采取禁止或者限制性措施。包括了國家對兩用物項(xiàng)、軍品、核以及其他與維護(hù)國家安全和利益、履行防擴(kuò)散等國際義務(wù)相關(guān)的貨物、技術(shù)、服務(wù)等物項(xiàng)的出口管制。

二、什么是海關(guān)稽查？

海關(guān)稽查，是指海關(guān)自進(jìn)出口貨物放行之日起3年內(nèi)或者在保稅貨物、減免稅進(jìn)口貨物的海關(guān)監(jiān)管期限內(nèi)及其后的3年內(nèi)，對與進(jìn)出口貨物直接有關(guān)的企業(yè)、單位的會計(jì)賬簿、會計(jì)憑證、報(bào)關(guān)單證以及其他有關(guān)資料和有關(guān)進(jìn)出口貨物進(jìn)行核查，監(jiān)督其進(jìn)出口活動(dòng)的真實(shí)性和合法性。

三、出口管制海關(guān)稽查過程中，海關(guān)一般會做什么？

海關(guān)在實(shí)施稽查時(shí)主要工作內(nèi)容，主要包括以下五個(gè)部分：

1.查閱、復(fù)制被稽查人的賬簿、單證等有關(guān)資料；

2.進(jìn)入被稽查人的生產(chǎn)經(jīng)營場所、貨物存放場所，檢查與出口活動(dòng)有關(guān)的生產(chǎn)經(jīng)營情況和貨物；

3.詢問被稽查人的法定代表人、主要負(fù)責(zé)人員和其他有關(guān)人員與出口活動(dòng)有關(guān)的情況和問題；

4.經(jīng)直屬海關(guān)關(guān)長或者其授權(quán)的隸屬海關(guān)關(guān)長批準(zhǔn)，查詢被稽查人在商業(yè)銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的存款賬戶；

5.對于可能涉及到管制的出口貨物，可能將貨物送去有關(guān)部門鑒定。

四、出口管制海關(guān)稽查的時(shí)限是多久？

海關(guān)實(shí)施稽查3日前，應(yīng)當(dāng)向被稽查人制發(fā)《海關(guān)稽查通知書》，這意味這稽查活動(dòng)的開始，然而目前對于稽查開始稽查結(jié)論做出的具體時(shí)限要求，并無規(guī)定。海關(guān)稽查具體實(shí)施多長時(shí)間完全根據(jù)稽查事項(xiàng)的調(diào)查進(jìn)展情況判斷。但是在整個(gè)稽查過程中，企業(yè)都有義務(wù)配合海關(guān)稽查。

五、海關(guān)稽查過程中，企業(yè)享有哪些權(quán)利？

根據(jù)《中華人民共和國海關(guān)稽查條例》，在海關(guān)稽查過程中，企業(yè)的權(quán)利主要有：獲得通知的權(quán)利，即一般情況下海關(guān)應(yīng)當(dāng)在實(shí)施稽查的3日前，書面通知被稽查人；海關(guān)對有關(guān)情況查明或者取證后，應(yīng)當(dāng)立即解除對賬簿、單證等有關(guān)資料以及相關(guān)電子數(shù)據(jù)存儲介質(zhì)的查封、扣押，否則企業(yè)有權(quán)要求解除；企業(yè)可以委托會計(jì)、稅務(wù)等方面的專業(yè)機(jī)構(gòu)作出專業(yè)結(jié)論；在海關(guān)作出稽查結(jié)論前有權(quán)對稽查報(bào)告提出意見；有權(quán)要求海關(guān)對作出的稽查結(jié)論予以解釋；有權(quán)依據(jù)法律規(guī)定對海關(guān)稽查結(jié)論提起行政復(fù)議或行政訴訟。

六、出口管制海關(guān)稽查過程中可以凍結(jié)企業(yè)賬戶嗎？

可以。根據(jù)《中華人民共和國海關(guān)稽查條例》的規(guī)定，海關(guān)進(jìn)行稽查時(shí)，可以行使下列職權(quán)：經(jīng)直屬海關(guān)關(guān)長或者其授權(quán)的隸屬海關(guān)關(guān)長批準(zhǔn)，查詢被稽查人在商業(yè)銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的存款賬戶。

由此，海關(guān)稽查時(shí)經(jīng)批準(zhǔn)后具有查詢賬戶的職權(quán)。

七、如何判斷出口產(chǎn)品是否受到管制？

企業(yè)在判斷出口產(chǎn)品是否受到管制時(shí)，應(yīng)當(dāng)首先考慮該出口產(chǎn)品是否在《兩用物項(xiàng)出口管制清單》、《軍品出口管理清單》、《核出口管制清單》以及《兩用物項(xiàng)出口許可證管理目錄》內(nèi)，若在清單或目錄內(nèi)，則需要辦理許可證才能出口；同時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮客戶是否在管控名單或不可靠實(shí)體清單內(nèi)，若在該名單或清單內(nèi)，則限制出口，并須辦理出口管制類出口許可證。

八、違規(guī)出口了受管制的物項(xiàng)，如何判斷是刑事案件還是行政案件？

違規(guī)出口受管制物項(xiàng)屬于違法行為，海關(guān)法意義上的違法行為分成兩類：一是走私行為，二是違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定行為。若企業(yè)違規(guī)出口受管制物項(xiàng)，在過程中實(shí)施了偽報(bào)、瞞報(bào)等逃避海關(guān)監(jiān)管行為，并且達(dá)到刑事立案標(biāo)準(zhǔn)的，則可能構(gòu)成走私犯罪。若企業(yè)在出口過程中如實(shí)申報(bào)，并且不知道該產(chǎn)品系受管制，則可能依據(jù)出口管制法或海關(guān)行政處罰實(shí)施條例進(jìn)行行政處罰。

九、在出口管制海關(guān)稽查過程中，企業(yè)收到海關(guān)稽查征求意見書怎么辦？

海關(guān)稽查征求意見是海關(guān)稽查的重要程序，它是海關(guān)稽查結(jié)論下達(dá)之前，海關(guān)內(nèi)部作出報(bào)告認(rèn)定被稽查人涉嫌違法的情況下，就稽查報(bào)告認(rèn)定的事實(shí)征求被稽查人的意見的程序。貴司可以根據(jù)海關(guān)稽查情況，結(jié)合企業(yè)進(jìn)口申報(bào)的實(shí)際提出自己的意見，如有辯解意見的，要詳細(xì)闡述。

十、企業(yè)因出口管制問題被海關(guān)稽查了可能會面臨怎樣的后果？

海關(guān)會在收到稽查報(bào)告之日起30日內(nèi)作出《海關(guān)稽查結(jié)論》，并送達(dá)被稽查人。根據(jù)被稽查人不同的情況，可能產(chǎn)生不同的稽查結(jié)論：

1.對于被稽查人不存在違法、違規(guī)行為或出口產(chǎn)品不受管制的，結(jié)束稽查；

2.對于被稽查人存在其他不規(guī)范行為的，責(zé)令被稽查人限期改正；

3若查實(shí)出口產(chǎn)品確受管制，存在違反規(guī)定行為的，依照出口管制法法及海關(guān)行政處罰實(shí)施條例的規(guī)定處理；

4.若查實(shí)出口產(chǎn)品確受管制，并且存在走私行為，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任，尚不構(gòu)成犯罪的，依照出口管制法及海關(guān)行政處罰實(shí)施條例的規(guī)定處理。

本文作者：上海蘭迪（深圳）律師事務(wù)所 海關(guān)財(cái)稅團(tuán)隊(duì) 韓逸航律師