以單位名義實(shí)施，利益歸單位所有，就屬于單位犯罪。這是我們通常都懂的概念。但司法實(shí)踐中，什么是“單位”往往存在諸多爭(zhēng)議。比如，單位的內(nèi)設(shè)部門能不能成為單位犯罪的主體？分公司能不能成為單位犯罪的主體？單位的某個(gè)工程項(xiàng)目部能不能成為單位犯罪的主體呢？境外公司能否成為單位犯罪的主體呢？諸如此類的爭(zhēng)議問題很多，這也是單位犯罪辯護(hù)的重要問題。

一、分公司、子公司、內(nèi)設(shè)部門的單位犯罪認(rèn)定問題

《全國(guó)法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》（法〔2001〕8號(hào)）規(guī)定：“以單位的分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門的名義實(shí)施犯罪，違法所得亦歸分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門所有的，應(yīng)認(rèn)定為單位犯罪。不能因?yàn)閱挝坏姆种C(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門沒有可供執(zhí)行罰金的財(cái)產(chǎn)，就不將其認(rèn)定為單位犯罪，而按照個(gè)人犯罪處理?！币虼耍止?、子公司、單位內(nèi)設(shè)部門，都是可以成為單位犯罪主體的。這對(duì)國(guó)有企業(yè)和很多上市公司意義重大。國(guó)有企業(yè)或者上市公司的下屬分公司、子公司、項(xiàng)目部眾多，這些分公司、子公司、項(xiàng)目部，獨(dú)立核算，自負(fù)盈虧，責(zé)任自擔(dān)的情況下，可以認(rèn)定為單位犯罪。該規(guī)定對(duì)國(guó)有企業(yè)或上市公司主體而言，無疑是一種關(guān)鍵法律保障。

二、外國(guó)公司的單位犯罪認(rèn)定問題

對(duì)于外國(guó)企業(yè)能否在中國(guó)成立成為單位犯罪主體資格的問題，最高人民法院曾經(jīng)對(duì)天津市高級(jí)人民法院的請(qǐng)示，作出了《最高人民法院研究室關(guān)于外國(guó)公司、企業(yè)、事業(yè)單位在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪如何適用法律問題的答復(fù)》。該答復(fù)認(rèn)為：“符合我國(guó)法人資格條件的外國(guó)公司、企業(yè)、事業(yè)單位，在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)實(shí)施危害社會(huì)的行為，依照我國(guó)《中華人民共和國(guó)刑法》構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照我國(guó)《中華人民共和國(guó)刑法》關(guān)于單位犯罪的規(guī)定追究刑事責(zé)任?！笨梢?，只要是符合我國(guó)法人資格條件的外國(guó)公司、企業(yè)、事業(yè)單位，在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)實(shí)施危害社會(huì)的行為，依照我國(guó)《中華人民共和國(guó)刑法》構(gòu)成犯罪的，符合單位犯罪構(gòu)成要件的，也可以認(rèn)定為單位犯罪。

三、已破產(chǎn)、注銷、吊銷、撤銷的公司單位犯罪認(rèn)定問題

公司實(shí)施犯罪后被注銷或者被強(qiáng)制宣告破產(chǎn)，此類公司的犯罪行為該怎么處理？最高人民檢察院于2002年向四川省人民檢察院作出了《關(guān)于涉嫌犯罪單位被撤銷、注銷、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者宣告破產(chǎn)的應(yīng)如何進(jìn)行追訴問題的批復(fù)》。該批復(fù)認(rèn)為：“涉嫌犯罪的單位被撤銷、注銷、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者宣告破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)刑法關(guān)于單位犯罪的相關(guān)規(guī)定，對(duì)實(shí)施犯罪行為的該單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員追究刑事責(zé)任，對(duì)該單位不再追訴。”因此，公司破產(chǎn)、注銷、吊銷、撤銷后，犯罪的單位屬于“死亡”的情況，不再追究刑事責(zé)任，但對(duì)公司原相關(guān)責(zé)任人員，以單位犯罪追究刑事責(zé)任。

四、企業(yè)籌備階段實(shí)施犯罪的單位犯罪認(rèn)定問題

公司在籌備階段開始實(shí)施某種犯罪行為，一直延續(xù)到公司成立后。那么，在籌備階段的犯罪行為能否認(rèn)定為單位犯罪？答案是可以的。

例如，在杜某涉嫌走私普通貨物罪一案中，從2009年11月就開始委托貨代為其走私入境印度產(chǎn)辣椒干、芝麻等貨物。2010年4月，XX食品有限公司成立，杜某擔(dān)任法定代表人。杜某辯稱2009年11月到2010年4月期間，公司正在籌備設(shè)立階段，他也是以公司名義實(shí)施涉案行為，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為單位行為。該案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)就在于：杜某在2009年11月至2010年2月間的走私行為是否屬于單位犯罪？

法院認(rèn)為，2009年11月至2010年2月，XX食品有限公司正處于籌備階段，被告人杜某已經(jīng)以公司的名義對(duì)外開展業(yè)務(wù)，其后作為公司的法定代表人，陸續(xù)實(shí)施了公司登記注冊(cè)及經(jīng)營(yíng)行為，該階段的走私行為體現(xiàn)了單位意志。網(wǎng)上銀行電子回單等證據(jù)顯示，XX食品有限公司在成立前后均是以其法定代表人杜某的賬戶收取貨款的，可見公司籌備階段走私行為獲取的非法利益也歸于單位。故2009年11月至2010年2月的走私行為應(yīng)認(rèn)定為單位犯罪。