這是執(zhí)劍人的第四十五篇原創(chuàng)

　　全網(wǎng)歡呼“還手不算互毆”

　　警察案頭的《治安管理處罰法》第9條

　　依然寫著“打架斗毆”

　　本文為你揭秘被刻意忽略的條款

　　你以為的新規(guī)突破

　　其實(shí)是謊言

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　　觀點(diǎn)：增設(shè)防衛(wèi)條款不可能使“被打還手即互毆成為歷史”

　　新修《治安管理處罰法》最引人注目的是增設(shè)防衛(wèi)條款，被媒體盛贊為“被打還手即互毆成為歷史”。

　　觀察員認(rèn)為，增設(shè)防衛(wèi)條款固然體現(xiàn)了在治安領(lǐng)域中法治的進(jìn)步，但是將其意義確定為“被打還手即互毆成為歷史”，明顯是忽略《治安管理處罰法》本身的規(guī)定，過度夸張宣傳來誤導(dǎo)公共認(rèn)識。

　　本篇文章的目的在于“正視聽”。

　　需要承認(rèn)《治安管理處罰法》的規(guī)定有進(jìn)步意義，但是該法但是該法并非認(rèn)為“還手”就是正當(dāng)?shù)摹?/strong>

　　希望本文能夠?yàn)樽x者提供啟示，在遇到相關(guān)事件時(shí)保持克制，在限度之內(nèi)防衛(wèi)自身，莫聽信媒體之言盲目行為。

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　　論證一：“互毆”不是防衛(wèi)行為

　　《治安管理處罰法》首次增設(shè)防衛(wèi)條款，但是，在此之前治安領(lǐng)域沒有防衛(wèi)規(guī)定嗎？

　　否。

　　2007年公安部印發(fā)《公安機(jī)關(guān)執(zhí)行 <中華人民共和國治安管理處罰> 有關(guān)問題的解釋（二）》規(guī)定，“為了免受正在進(jìn)行的治安管理行為的侵害而采取的制止違法侵害行為，不屬于違反治安管理行為?！?/strong>明確治安領(lǐng)域可以正當(dāng)防衛(wèi)。

　　既然已經(jīng)有正當(dāng)防衛(wèi)了，新修《治安管理處罰法》的進(jìn)步意義何在？

　　新修《治安管理處罰法》增設(shè)第19條：

　　可見，其進(jìn)步意義在于，在一定范圍內(nèi)容忍過當(dāng)防衛(wèi)。規(guī)定制止行為超過必要限度，造成較大損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰或不予處罰。明確規(guī)定治安領(lǐng)域的正當(dāng)防衛(wèi)和防衛(wèi)過當(dāng)應(yīng)當(dāng)予以不同處罰。

　　對這個問題解釋，需要我們首先明確一個問題，“互毆”不是一個法律名詞，而是公安機(jī)關(guān)在執(zhí)法過程中創(chuàng)造出的一個名詞，來表示動手、還手雙方都動手了，而且雙方都有過錯，不屬于防衛(wèi)。

　　如果說有什么認(rèn)定“互毆”的法律依據(jù)，那就是《治安管理處罰法》第9條，把互毆作為“因民間糾紛引起的打架互毆或者毀損他人財(cái)物”的行為，而不是防衛(wèi)行為。

　　來源：騰訊網(wǎng)“錦州微生活”

　　來源：知乎“法紀(jì)實(shí)務(wù)”

　　注：本案經(jīng)人民法院審理，認(rèn)定王艷構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)。

　　綜上所述，盡管看起來新修《治安管理處罰法》區(qū)分了正當(dāng)防衛(wèi)和防衛(wèi)過當(dāng)，規(guī)定對防衛(wèi)過當(dāng)應(yīng)當(dāng)減輕處罰或免于處罰，表面上支持還手。但是：

　　“互毆”的本質(zhì)是不認(rèn)為還手人是防衛(wèi)行為，而是民間糾紛引起的打架。

　　既然不是防衛(wèi)行為，那區(qū)分是正當(dāng)防衛(wèi)還是防衛(wèi)過當(dāng)顯然沒有什么意義。

　　換言之，在過去被認(rèn)定為“互毆”的行為，在新修《治安管理處罰法》之下還是“互毆”。

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　　論證二：防衛(wèi)條款的意義有限

　　當(dāng)然，我們還是要肯定新修《治安管理處罰法》的進(jìn)步意義，就是規(guī)定了防衛(wèi)過當(dāng)?shù)奶幜P問題。

　　不過，其進(jìn)步意義還是有限的：即使幸運(yùn)的突破了“互毆”，進(jìn)入防衛(wèi)領(lǐng)域，大概率還是會被認(rèn)定為防衛(wèi)過當(dāng)，而非正當(dāng)防衛(wèi)。

　　我們可以參照于刑法中的正當(dāng)防衛(wèi)問題，我們在文章中引用了河南省焦作市馬村區(qū)人民檢察院的研究，即使在所謂“正當(dāng)防衛(wèi)條款被激活”的今天，我國刑法上正當(dāng)防衛(wèi)的認(rèn)定率也僅有5%。類推到治安領(lǐng)域，恐怕被認(rèn)定為正當(dāng)防衛(wèi)也是個困難的事情。

　　因此，被打還手大概率還是要被處罰。

　　防衛(wèi)過當(dāng)?shù)奶幜P有兩檔，一是只要認(rèn)定防衛(wèi)過當(dāng)，就應(yīng)當(dāng)減輕處罰；二是防衛(wèi)過當(dāng)情節(jié)較輕的，不予處罰。

　　但是什么是情節(jié)較輕？情節(jié)較輕的防衛(wèi)過當(dāng)和正當(dāng)防衛(wèi)什么關(guān)系？這個并不明確。通過“斗毆”被濫用的現(xiàn)實(shí)情況看，如果認(rèn)定防衛(wèi)過當(dāng)，大概率不會被認(rèn)定為情節(jié)較輕。

　　對普通人而言，治安管理處罰有三檔：警告、罰款、行政拘留。

　　就算被認(rèn)定為防衛(wèi)過當(dāng)，大概也不過是行政拘留變罰款，罰款變警告，還是要接受行政處罰。

　　此外，既然討論到防衛(wèi)過當(dāng)，那就要討論《治安管理處罰法》中防衛(wèi)過當(dāng)和《刑法》中防衛(wèi)過當(dāng)?shù)年P(guān)系。對傷害類行為，《治安管理處罰法》和《刑法》的區(qū)分在于，造成輕傷以下就是治安管理，造成輕傷及輕傷以上傷害就是刑法。也就是說，防衛(wèi)行為不能造成對方輕傷以上，不然就變成刑法問題了。

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　　觀察員說

　　再次強(qiáng)調(diào)本文目的，如本文有幸被讀者看到，請不要盲目相信媒體所謂“被打還手即互毆成為歷史”，在治安領(lǐng)域還手依舊極有可能被認(rèn)定為“互毆”。

　　當(dāng)然，在新法施行后一段時(shí)間內(nèi)，各機(jī)關(guān)一定會推出系列“還手不是互毆”的典型案例以博取政績，但是典型案例不代表全部案例，誰也不能肯定，能僥幸作為典型案例的就是你我。

　　如果5%的正當(dāng)防衛(wèi)認(rèn)定率是法治進(jìn)步，那剩下的95%算什么？下次被打時(shí)，你選擇還手賭那5%的正義，還是忍氣吞聲？

　　轉(zhuǎn)發(fā)探討：當(dāng)法律把自衛(wèi)變成數(shù)學(xué)題，普通人到底該如何活？

　　文/1376號觀察員

　　圖/網(wǎng)絡(luò)&即夢

　　排版設(shè)計(jì)/阿竹