引 言

《民法典》第157條是一個高度抽象的條文，不僅一體規(guī)定了法律行為無效、撤銷時的返還規(guī)則，而且還一體規(guī)定了無效、被撤銷之后的折價補(bǔ)償、損失賠償以及與有過失等法律效果。其中，返還的對象是財(cái)產(chǎn)，而財(cái)產(chǎn)的范圍包含實(shí)物、用益（孳息等）以及代位物，折價補(bǔ)償?shù)膶ο笠舶藢?shí)物、用益（孳息等）以及代位物等。一體規(guī)定會帶來體系內(nèi)部價值沖突的問題，例如，第157條與不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)基礎(chǔ)之間的沖突，合同無效財(cái)產(chǎn)返還估值與損害賠償額確定時相互參照的處理模式混淆了不當(dāng)?shù)美颠€規(guī)則與損害賠償規(guī)則，而且還遮蔽了代位物返還、用益返還等規(guī)則，無法實(shí)現(xiàn)“不同情況不同處理”的基本法律正義觀。所以，值得反思的是，一體規(guī)則是如何發(fā)展而來的且在《民法典》體系下是否必要，以及如何對其進(jìn)行體系化拆解適用。

其實(shí)，在實(shí)踐中，法官會對一體規(guī)則進(jìn)行拆解，并按照不同法律素材、不同規(guī)范特征以及不同規(guī)范目的進(jìn)行法律適用。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉合同編通則若干問題的解釋》（以下簡稱《民法典合同編通則解釋》）第24條、第25條沿著這一思路，對合同無效、被撤銷的法律效果進(jìn)行了較為區(qū)分細(xì)化的解釋。

首先，第24條第1款規(guī)定了實(shí)物返還的具體情況，以及返還不能時的折價補(bǔ)償?shù)臅r點(diǎn)；

其次，第24條第2款規(guī)定了損失賠償額確定規(guī)則，尤其強(qiáng)調(diào)了人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合財(cái)產(chǎn)返還或者折價補(bǔ)償?shù)那闆r，綜合考慮財(cái)產(chǎn)增值收益和貶值損失、交易成本的支出等事實(shí)。第24條第3款單獨(dú)規(guī)定了違法情況下的處理規(guī)則，但并未形成獨(dú)立的法律效果規(guī)則。

最后，第25條具體規(guī)定了資金占用費(fèi)、標(biāo)的物使用費(fèi)返還及二者抵銷的問題。

應(yīng)當(dāng)說，相比于《民法典》第157條，《民法典合同編通則解釋》第24條、第25條的規(guī)定有很大的進(jìn)步。但是，在體系上，其仍有進(jìn)一步區(qū)分細(xì)化的空間。

首先要明確地將財(cái)產(chǎn)返還請求權(quán)體系從一體規(guī)則中完全分離出來，返還請求權(quán)的估值無需考慮損害賠償?shù)囊蛩?，反之損害賠償數(shù)額的確定也不需要考慮返還的因素。

其次要從所返還的財(cái)產(chǎn)的概念中區(qū)分出所得、代位物以及用益，分別確立所得返還請求權(quán)、代位物返還請求權(quán)以及用益返還請求權(quán)。

最后要清晰界定折價補(bǔ)償及其估價標(biāo)準(zhǔn)，同時還要考慮不當(dāng)?shù)美ㄉ系美麊适б?guī)則以及雙務(wù)合同情況下的差額說規(guī)則。

只有完成上述體系化分離、確立的過程，才可以最終確立完整的、獨(dú)立的合同無效財(cái)產(chǎn)返還請求權(quán)的體系，徹底解決合同無效財(cái)產(chǎn)返還的法律適用問題。

一

一體規(guī)則與財(cái)產(chǎn)返還規(guī)則的分離

（一）法律行為無效、被撤銷法律效果一體規(guī)定模式

1

一體規(guī)則歷史分析

《民法典》第157條的一體規(guī)則發(fā)端于20世紀(jì)50年代。1956年，有學(xué)說一體論述了“法律行為無效與撤銷后的處理”，主要分為對受領(lǐng)人不能保存下去的財(cái)產(chǎn)的適當(dāng)處理與損害賠償兩種法律效果。除此之外，還有強(qiáng)制收購與收歸國庫兩種法律效果。對受領(lǐng)人不能保存下去的財(cái)產(chǎn)的適當(dāng)處理，主要是指退還“交給對方的財(cái)物”，借以恢復(fù)他們沒有進(jìn)行法律行為以前的原來狀態(tài)。其實(shí)質(zhì)并非不當(dāng)?shù)美?，而是損害賠償法中恢復(fù)原狀的思路。這一觀念一直影響至今，在《民法總則》第157條立法理由書中，有觀點(diǎn)即認(rèn)為，法律行為無效、被撤銷以及確定不發(fā)生效力后，其法律效果相當(dāng)于這一行為未曾實(shí)施，因此需要恢復(fù)至各方當(dāng)事人在法律行為實(shí)施前的狀態(tài)。

有疑問的是：

學(xué)理上為什么一體處理法律行為無效與撤銷后的法律效果？

從體系上來看，主要是因?yàn)樵撝鳑]有撰寫不當(dāng)?shù)美颠€制度與錯誤撤銷之后的信賴?yán)尜r償規(guī)則，再加上當(dāng)時的部門性、地區(qū)性的法律文件規(guī)定了強(qiáng)制收購以及沒收的規(guī)則，所以，在理論上有必要統(tǒng)一處理法律行為無效與撤銷后的法律效果。這一處理方案被后代教科書所接受。20世紀(jì)80年代，佟柔先生主編的《民法原理》也統(tǒng)一論述了無效法律行為后果，具體包括雙方返還（含賠償損失）、單方返還、將雙方所得收歸國庫以及強(qiáng)行收購等。

在學(xué)說的基礎(chǔ)上，《經(jīng)濟(jì)合同法》第16條、《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第11條均規(guī)定了統(tǒng)一的財(cái)產(chǎn)返還規(guī)則與損害賠償規(guī)則。1986年《民法通則》第61條接受這一規(guī)范模式，并擴(kuò)展適用到民事法律行為被確認(rèn)為無效或者被撤銷的情況。1999年《合同法》第58條增加了“不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償”的規(guī)定。《民法總則》第157條增加了法律行為確定不發(fā)生效力的情況，主要是指經(jīng)過批準(zhǔn)方生效的法律行為以及附生效條件的法律行為最終沒有發(fā)生效力的情況。《全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》（以下簡稱《九民紀(jì)要》）第32條規(guī)定了民事法律行為不成立情況下的返還財(cái)產(chǎn)、折價補(bǔ)償或者損害賠償。《民法典總則編解釋》第23條吸收了該條規(guī)則。

如果說在合同法單行法時期統(tǒng)一規(guī)定財(cái)產(chǎn)返還規(guī)則與損害賠償規(guī)則有一定合理性，那么在《民法典》時代則在體系上并無其正當(dāng)性，且會導(dǎo)致不同法律效果相互影響，甚至混同。比如，《九民紀(jì)要》第35條規(guī)定，合同不成立、無效或者被撤銷時，僅返還財(cái)產(chǎn)或者折價補(bǔ)償不足以彌補(bǔ)損失，一方還可以向有過錯的另一方請求損害賠償。在確定損害賠償范圍時，既要根據(jù)當(dāng)事人的過錯程度合理確定責(zé)任，又要考慮在確定財(cái)產(chǎn)返還范圍時已經(jīng)考慮過的財(cái)產(chǎn)增值或者貶值因素，避免雙重獲利或者雙重受損的現(xiàn)象發(fā)生。《民法典合同編通則解釋》第24條第2款接受了該規(guī)則。應(yīng)當(dāng)看到，得利返還規(guī)則與損害賠償規(guī)則，在事實(shí)材料、規(guī)范性質(zhì)以及合目的性上迥然相異，并沒有相互參照適用的余地。

2

單獨(dú)規(guī)定法律行為無效財(cái)產(chǎn)返還規(guī)則的正當(dāng)性

《民法典》第122條、第985條以下規(guī)定了不當(dāng)?shù)美颠€規(guī)則，盡管如此，第157條還是單獨(dú)規(guī)定了法律行為無效財(cái)產(chǎn)返還規(guī)則。在比較法上，2017年《日本民法典》第121條之2也規(guī)定了統(tǒng)一的回復(fù)原狀規(guī)則。2016年《法國民法典》債法通則第五章（第1352條至第1352條之九）規(guī)定了合同無效、被撤銷、被解除后的返還規(guī)則。《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》《國際商事合同通則》規(guī)定了合同無效后的返還規(guī)則。

有疑問的是：

單獨(dú)規(guī)定法律行為無效后的財(cái)產(chǎn)返還規(guī)則的意義何在？

應(yīng)當(dāng)看到，不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)考慮的更多的是單方給付返還的問題，并不適合于解決有償合同無效返還的問題。為了解決有償合同返還的問題，德國司法實(shí)踐發(fā)展了差額說以及新的差額說，由此形成了與不當(dāng)?shù)美ú煌囊?guī)則。而且，對于無償法律行為或者給付受領(lǐng)人在法政策上需要特別保護(hù)者，可以創(chuàng)設(shè)特別規(guī)定，如限制行為能力人締結(jié)合同無效的情況下，其受領(lǐng)標(biāo)的物毀損滅失的，應(yīng)不允許相對人在返還價款金額中扣除標(biāo)的物價格，否則會使限制行為能力人遭受規(guī)范本欲避免的不利?；谏鲜觯尚袨闊o效財(cái)產(chǎn)返還規(guī)則還是有必要單獨(dú)予以規(guī)定的。

（二）財(cái)產(chǎn)返還規(guī)則的定性

根據(jù)《民法典》第157條，民事法律行為無效、被撤銷或者確定不發(fā)生效力后，行為人因該行為取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還?！睹穹ǖ浜贤幫▌t解釋》第24條第1款針對的也是“當(dāng)事人請求返還財(cái)產(chǎn)”的情況。

有疑問的是：

取得財(cái)產(chǎn)的返還請求權(quán)，在性質(zhì)上，屬于何種類型的請求權(quán)？

對此，主流學(xué)說認(rèn)為，由于不承認(rèn)物權(quán)行為無因性，在返還對象為原物時，返還的性質(zhì)是原物返還請求權(quán)；在返還對象為原物以外之其他利益時，返還的性質(zhì)則是不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)。

張谷教授則認(rèn)為主流學(xué)說違反邏輯，并不可取，而且，財(cái)產(chǎn)返還請求權(quán)不是原物返還請求權(quán)，而是不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)。在兩種性質(zhì)返還請求權(quán)下，用益、費(fèi)用返還以及損害賠償規(guī)則上均有不同。比如，在不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)下，得利受領(lǐng)人須返還用益，無論其是否善意，而在得利不存在的情況下，原則上得利受領(lǐng)人無須返還（《民法典》第986條）；而在原物返還請求權(quán)下，只有惡意占有人才負(fù)有損害賠償?shù)牧x務(wù)（《民法典》第459條），而且，無權(quán)占有人須返還用益，而所有權(quán)人須支付善意占有人費(fèi)用（《民法典》第460條）。基于標(biāo)的物是否存在這一偶然事件，損害賠償、用益返還作不同處理，并沒有正當(dāng)性。

修正的觀點(diǎn)認(rèn)為，違法無效的返還主要應(yīng)適用不法得利規(guī)則，但并非完全排除所有物返還請求權(quán)規(guī)則，而是將不當(dāng)?shù)美?guī)則前置，作為判斷是否返還以及如何返還（包括所有物的返還）的基準(zhǔn)。

本文贊同修正的觀點(diǎn)，也即優(yōu)先適用不當(dāng)?shù)美颠€。

首先，從規(guī)范處理的事實(shí)材料來看，在合同無效或者被撤銷的情況下，需要處理雙方返還、用益返還、費(fèi)用扣除以及折價補(bǔ)償?shù)葐栴}，均是傳統(tǒng)不當(dāng)?shù)美ㄌ幚淼氖聦?shí)材料。

其次，從規(guī)范性質(zhì)上看，在合同無效或者被撤銷的情況下，取得財(cái)產(chǎn)的債務(wù)人所取得的財(cái)產(chǎn)即喪失了法律根據(jù)。因此，得利債權(quán)人可以請求債務(wù)人返還，在性質(zhì)上與《民法典》第122條、第985條規(guī)定的不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)并無二致。

最后，從合目的性角度來看，《民法典》第157條規(guī)定的取得財(cái)產(chǎn)返還請求權(quán)，是一種典型的給付型不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)，其目的是矯正給付目的喪失后當(dāng)事人的利益失衡，其根據(jù)在于補(bǔ)償正義，而非分配正義。

在類型上，《民法典》第157條規(guī)定的取得財(cái)產(chǎn)返還請求權(quán)相當(dāng)于德國法上“在給付時缺少法律原因”以及“法律原因嗣后喪失”的類型。前者針對的是未合意、無效、被撤銷的情況，主要是對抽象原則的必要矯正。后者針對的主要是附解除條件或者附解除期限以及背棄恩義情況下的撤銷贈與。

（三）財(cái)產(chǎn)返還規(guī)則與損害賠償規(guī)則的區(qū)分

《民法典合同編通則解釋》第24條第2款規(guī)定：“除前款規(guī)定的情形外，當(dāng)事人還請求賠償損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合財(cái)產(chǎn)返還或者折價補(bǔ)償?shù)那闆r，綜合考慮財(cái)產(chǎn)增值收益和貶值損失、交易成本的支出等事實(shí)，按照雙方當(dāng)事人的過錯程度及原因力大小，根據(jù)誠信原則和公平原則，合理確定損失賠償額?！钡?4條第1款規(guī)定的是財(cái)產(chǎn)返還以及折價補(bǔ)償?shù)膯栴}，第24條第2款中“除前款規(guī)定的情形外”的表述，目的在于將不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)與損害賠償請求權(quán)關(guān)聯(lián)在一起。在財(cái)產(chǎn)增值的情況下，一般不存在損害賠償?shù)膯栴}，在財(cái)產(chǎn)貶值的情況下，損害賠償?shù)目臻g已經(jīng)為財(cái)產(chǎn)返還所擠壓。只有在返還財(cái)產(chǎn)不足以彌補(bǔ)損失時，一方當(dāng)事人才可以要求賠償損失。如此處理，才可以避免雙重獲利或者雙重受損。

有疑問的是：

在損害賠償數(shù)額的確定上，需要考慮財(cái)產(chǎn)返還的因素嗎？如何考慮財(cái)產(chǎn)返還的因素呢？

就不當(dāng)?shù)美颠€性質(zhì)的財(cái)產(chǎn)返還請求權(quán)而言，其與損害賠償?shù)膮^(qū)分是明顯的。不當(dāng)?shù)美ǖ墓δ茉谟凇案F盡得利債務(wù)人的得利（Bereicherung）”，須從得利債務(wù)人的角度確定得利。而損害賠償法的功能在于賠償受害人財(cái)產(chǎn)的減少，須從受害人（債權(quán)人）的角度確定損害。例如，甲偷走了乙的物品，甲得利，須承擔(dān)不當(dāng)?shù)美颠€責(zé)任，同時乙的權(quán)利受損，甲應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)損害賠償責(zé)任，但二者之間不存在先后順位關(guān)系，在構(gòu)成與責(zé)任范圍上，原則上互不影響。在甲乙之間的合同無效或被撤銷的情況下，甲乙可能負(fù)有返還義務(wù)，但也可能負(fù)有締約過失損害賠償責(zé)任，二者的功能與構(gòu)成并不相同，相互之間也沒有影響。再如，甲打碎了乙的玻璃，甲沒有得利，不承擔(dān)得利返還責(zé)任，但甲侵害了乙的權(quán)利，需要賠償乙的損失。此時，在損害賠償金額的確定上，無法考察財(cái)產(chǎn)返還或者折價補(bǔ)償情況，也沒有必要考慮財(cái)產(chǎn)增值收益和貶值損失等事實(shí)。

反過來看，如果某人沒有法律原因地提供了給付，那么受領(lǐng)人得利（Bereicherung），而給付人利益喪失（Entreicherung）。此時，給付人可以請求返還得利，而不是要求賠償“喪失的利益”。例如，甲在乙土地上開荒種地，并收割，甲應(yīng)返還給乙其獲得的利益，乙是否失去了利益，無關(guān)緊要，比如乙沒有打算種地而是計(jì)劃在該土地上建筑，也不影響其享有不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)。埃塞爾（Esser）教授有一句名言：不當(dāng)?shù)美ㄊ堑美?，而不是利益喪失?/strong>（Be-und nicht Entreicherungsrecht）。

得利債權(quán)人是否有損害，也不影響財(cái)產(chǎn)返還或者折價補(bǔ)償?shù)拇_定。比如，能源供應(yīng)商為使用電網(wǎng)公司的供電支付了過多的費(fèi)用，所以，能源供應(yīng)商向電網(wǎng)公司要求返還其多支付的費(fèi)用。此時，電網(wǎng)公司不能抗辯，能源供應(yīng)商已經(jīng)將多付價格轉(zhuǎn)嫁給其客戶——通過計(jì)算其服務(wù)的電價（即所謂的轉(zhuǎn)嫁抗辯“passing-on defense”），其沒有損害。因?yàn)椋?strong>對于不當(dāng)?shù)美颠€的請求權(quán)構(gòu)成而言，得利債權(quán)人是否因得利債務(wù)人的得利而受有損害，無關(guān)緊要。

值得注意的是，《民法典》第985條明確規(guī)定不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)的構(gòu)成要件之一為“致他人受損”。有學(xué)者錯誤地認(rèn)為，使他人受損，是指一方當(dāng)事人所遭受的財(cái)產(chǎn)上損失。該要件來自《德國民法典》第812條第1款第1句所規(guī)定的“auf dessen Kosten”，而“auf dessen Kosten”這一要件針對的是非給付型不當(dāng)?shù)美颠€，是指得利所源自的權(quán)利應(yīng)歸屬給債權(quán)人。在給付型不當(dāng)?shù)美那闆r下，得利的返還并不以得利債權(quán)人的受損為前提。

財(cái)產(chǎn)返還規(guī)則與損害賠償規(guī)則分離的好處在于：

首先根據(jù)不同的構(gòu)成要件，清晰劃定不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)、締約過失損害賠償請求權(quán)以及侵權(quán)損害賠償請求權(quán)的適用范圍。

其次，對于合同無效情況下的財(cái)產(chǎn)返還、折價補(bǔ)償以及用益返還，適用不當(dāng)?shù)美颠€規(guī)則，而不適用損害賠償規(guī)則。但是，得利返還請求權(quán)與損害賠償請求權(quán)存在聯(lián)合適用的情況，具體來講，如果某人基于無效的合同獲得了標(biāo)的物所有權(quán)，但他毀損了該標(biāo)的物，此時，若他是善意的，可以基于得利喪失抗辯；但是，如果得利人是惡意的，即知道合同是無效的，那么得利人需要依據(jù)《德國民法典》第819條、第818條第4款、第292條、第989條承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

由此，得利返還請求權(quán)過渡到損害賠償請求權(quán)，在損害賠償請求權(quán)構(gòu)成上，需要考慮過錯的問題。

基于上述，應(yīng)完全分離得利返還規(guī)則與損害賠償規(guī)則。在確定損害賠償數(shù)額時，無須結(jié)合財(cái)產(chǎn)返還或者折價補(bǔ)償?shù)那闆r，也無須綜合考慮財(cái)產(chǎn)增值收益和貶值損失等事實(shí)。增值、貶值問題可能是所得返還的問題或者代位物返還的問題，得利債務(wù)人按現(xiàn)狀返還該“貶值”所得即可，增值問題更多的是收益或者用益的問題，可以通過不當(dāng)?shù)美ㄌ幚怼?strong>在得利債務(wù)人惡意的時候，可能還需按照侵權(quán)法處理。

二

財(cái)產(chǎn)返還請求權(quán)的界定與適用范圍

（一）“取得的財(cái)產(chǎn)”的區(qū)分細(xì)化

根據(jù)《民法典》第157條，在法律行為無效、被撤銷等情況下，行為人返還的應(yīng)是因該行為“取得的財(cái)產(chǎn)”。

有疑問的是：

這里的“取得的財(cái)產(chǎn)”包含了哪些內(nèi)容？

原《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第131條規(guī)定：“返還的不當(dāng)利益，應(yīng)當(dāng)包括原物和原物所生的孳息”。這里的“原物”應(yīng)該理解為所得或者所得利益的原始狀態(tài)，因?yàn)榈美麄鶆?wù)人所獲得的并非一定是物，有可能是占有、債之關(guān)系被免除等利益。所得，具體包括所有權(quán)或其他物權(quán)的取得、占有的取得、債務(wù)關(guān)系存在或不存在的認(rèn)諾、義務(wù)的免除、費(fèi)用的節(jié)約等。而且，得利可能是得利債務(wù)人的積極財(cái)產(chǎn)變化，也可能是消極財(cái)產(chǎn)變化，比如，甲將乙所有的物賣了一個好價錢，而甲出售自己的物也可以獲得該有利的價款，此時，從他人之物取得的財(cái)產(chǎn)性利益并不存在于其收取的價款之上，而是其所節(jié)省的自己之物的價值（可能要比前者少）之上。

孳息可以被分為天然孳息與法定孳息，天然孳息是指依照物的自然屬性或通常的使用方法而產(chǎn)生的收獲物、出產(chǎn)物，法定孳息是指原物依照一定的法律關(guān)系而產(chǎn)生的收益，例如租金。前者類似于德國法上的物的孳息，后者類似于權(quán)利孳息。主流觀點(diǎn)也認(rèn)為，得利債務(wù)人應(yīng)返還孳息。在德國法上，返還的對象不僅包括孳息，還包括使用利益（Gebrauchsvorteil），二者的上位階概念為用益（Nutzung）。中國法上沒有規(guī)定用益概念，但在司法實(shí)踐中，承認(rèn)使用收益的概念。

在得利債務(wù)人所得毀損滅失的情況下，還可能產(chǎn)生代位物返還的問題。在實(shí)踐中，代位物返還，比如房屋被征收可以獲得的補(bǔ)償款的返還，標(biāo)的物滅失時當(dāng)事人取得保險金、賠償金或者補(bǔ)償金的返還，常常被理解為一種折價補(bǔ)償。這種理解是不正確的，折價補(bǔ)償是價值賠償?shù)囊馑?，而保險金、賠償金或者補(bǔ)償金是代替得利債務(wù)人所取得的客體的，二者指向不同。而且，在得利債務(wù)人沒有實(shí)際取得保險金、賠償金的情況下，得利債務(wù)人獲得的是請求權(quán)，即保險給付請求權(quán)、損害賠償請求權(quán)，根本不屬于價值賠償?shù)姆懂牎?strong>而且，在存在代位物返還可能性的情況下，得利債權(quán)人不得請求得利債務(wù)人折價補(bǔ)償。另外，《民法典》第157條與《民法典合同編通則解釋》第24條第1款第一分句所規(guī)定的返還客體均是“財(cái)產(chǎn)”，包含代位物。所以，應(yīng)在“取得的財(cái)產(chǎn)”而非折價補(bǔ)償框架下，處理代位物返還的問題。

代位物是替代原獲得的利益，具體如基于無法律原因讓與的債權(quán)而獲得的，沒有法律原因而設(shè)定擔(dān)保物權(quán)變價所得，以及因所得的物毀損、滅失、被侵奪、被征收而獲得的賠償，比如保險給付、損害賠償請求權(quán)等。

（二）所得的返還

在得利返還對象上，存在三種學(xué)說。

一種學(xué)說認(rèn)為，得利返還的客體是得利債務(wù)人通過給付或者其他方式而獲得的具體客體（Gegenstand）。

另一種學(xué)說認(rèn)為，得利返還針對的客體是財(cái)產(chǎn)，是得利債務(wù)人兩種財(cái)產(chǎn)狀況的差額。

而第三種學(xué)說認(rèn)為應(yīng)區(qū)分得利請求權(quán)類型確定返還客體，對于給付型得利返還，返還的客體根據(jù)具體標(biāo)的物進(jìn)行確定，而在侵害性不當(dāng)?shù)美闆r下，使用或者消費(fèi)的客觀價值作為返還客體；在返還債務(wù)人因侵害行為而節(jié)省費(fèi)用的情況下，節(jié)省費(fèi)用本身作為“所得”或者“得利”；在費(fèi)用或者追償不當(dāng)?shù)美颠€的情況下，返還客體針對的則是財(cái)產(chǎn)差額，因?yàn)檫@種類型下，得利是在完全沒有債務(wù)人本人協(xié)助下而獲得的，之所以返還客體是財(cái)產(chǎn)差額，主要是避免債務(wù)人在其個人處置不能超過得利客觀價值的情況下還要返還得利客觀價值的風(fēng)險。

基于《民法典合同編通則解釋》第24條第1款的文義，“當(dāng)事人請求返還財(cái)產(chǎn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件具體情況，單獨(dú)或者合并適用返還占有的標(biāo)的物、更正登記簿冊記載等方式”，得利債務(wù)人返還的對象應(yīng)當(dāng)是債務(wù)人通過給付獲得的具體客體。

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占有的返還

在買賣房屋合同無效情況下，出賣人已經(jīng)交付房屋，但并沒有辦理過戶登記的，買受人的財(cái)產(chǎn)返還請求權(quán)表現(xiàn)為移轉(zhuǎn)該房屋的占有。在買賣合同無效，而所有權(quán)讓與有效的情況下，得利債務(wù)人負(fù)有向回讓與所有權(quán)的義務(wù)，具體要作出物權(quán)讓與合意并進(jìn)行交付（返還占有），此時就存在合并適用返還占有的標(biāo)的物與返還占有的情況。在租賃合同無效情況下，承租人只需單獨(dú)返還標(biāo)的物占有。但是，針對無權(quán)獲得占有者，比如小偷，權(quán)利人得依據(jù)《民法典》第462條要求小偷返還占有。

占有的返還不會涉及在此期間的物的變化。比如，得利債權(quán)人僅可要求得利債務(wù)人返還占有，而不得要求得利債務(wù)人騰房。在存在占有輔助人的情況下，得利債權(quán)人要向占有輔助人請求返還占有。

比較復(fù)雜的是，如果占有受領(lǐng)人并非所有權(quán)人，那么，占有受領(lǐng)人可能對得利債權(quán)人（移轉(zhuǎn)占有的人）負(fù)有返還占有得利的義務(wù)，同時對所有權(quán)人也負(fù)有原物返還義務(wù)。而占有受領(lǐng)人將占有返還給得利債權(quán)人，并不能免除其對所有權(quán)人的返還義務(wù)。此時，返還給所有權(quán)人的義務(wù)構(gòu)成了受領(lǐng)人得利的部分。所以，只有在得利債權(quán)人免除受領(lǐng)人對所有權(quán)人返還義務(wù)的情況下，受領(lǐng)人才能向得利債權(quán)人返還占有。

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登記簿冊記載

登記簿也可能是得利返還的客體。在買賣房屋合同無效情況下，出賣人交付房屋，并辦理過戶登記的，買受人的財(cái)產(chǎn)返還請求權(quán)表現(xiàn)為回轉(zhuǎn)登記。在登記簿中的登記與實(shí)體法律狀況不相符合的情況下，得利債權(quán)人可以請求更正登記，這是一種債法上登記簿更正請求權(quán)。類似的情況如，在登記的順位要比約定的順位更優(yōu)的情況下的更正登記。

依據(jù)現(xiàn)行法，主債權(quán)債務(wù)合同無效的，擔(dān)保合同無效（《民法典》第388條第1款第3句）。在主債權(quán)債務(wù)合同無效或者擔(dān)保物權(quán)設(shè)立合同無效情況下，抵押權(quán)登記應(yīng)被涂銷。

《民法典合同編通則解釋》第24條第1款第一分句具體解釋的是原物以及價款返還的情況，并沒有解釋諸如他物權(quán)合同、知識產(chǎn)權(quán)合同、債務(wù)免除、債權(quán)讓與無效、被撤銷等情況下的返還。不過，根據(jù)《民法典》第157條，也可以解釋出這些情況下的返還，原則上根據(jù)得利產(chǎn)生的相同方式返還得利。比如，如果債權(quán)沒有法律原因地被免除，則需要與得利債權(quán)人重新訂立合同以設(shè)立債權(quán)；債權(quán)被沒有法律原因地讓與的情況下，得利債務(wù)人必須向回讓與該債權(quán)；如果沒有法律原因地設(shè)定債權(quán)，則得利債務(wù)人必須通過訂立免除債務(wù)合同進(jìn)行返還。

所得增值或者貶值的情況下，得利債務(wù)人均應(yīng)返還該所得。在合同不成立、無效或者被撤銷后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)返還其所得。而在原物返還時，該物的時價是否已經(jīng)發(fā)生變化則在所不問。在得利債務(wù)人所得增值時，原則上不影響原物的返還，因?yàn)椴划?dāng)?shù)美颠€的目的在于將得利債務(wù)人所得全部返還給得利債權(quán)人。在得利債務(wù)人所得貶值的情況下，則需要區(qū)分得利債務(wù)人是否為善意，如果得利債務(wù)人為善意的，則應(yīng)返還現(xiàn)存利益，如果得利債務(wù)人是惡意的，則應(yīng)賠償該貶值損失（《民法典》第986條、第987條）。

（三）代位物返還

在合同無效、一方當(dāng)事人已經(jīng)履行而相對人受領(lǐng)的情況下，如果相對人所得毀損滅失，還會產(chǎn)生代位物返還的問題。代位物的返還之前提是，不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)構(gòu)成要件應(yīng)得到滿足。

《九民紀(jì)要》第33條第5句、第6句規(guī)定，折價補(bǔ)償時，應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人交易時約定的價款為基礎(chǔ)，同時考慮當(dāng)事人在標(biāo)的物滅失……獲益情況綜合確定補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)。標(biāo)的物滅失時當(dāng)事人獲得的保險金或者其他賠償金……，均屬于當(dāng)事人因標(biāo)的物而獲得的利益。在存在代位物的情況下，返還請求權(quán)人應(yīng)當(dāng)首先請求返還代位物，不得先行請求折價補(bǔ)償（價值賠償）。

《九民紀(jì)要》理解與適用書以小產(chǎn)權(quán)房買賣合同無效為例，甲獲得200萬元補(bǔ)償款，應(yīng)返還給乙，而乙將100萬元購房款返還給甲，雙方互負(fù)債務(wù)抵銷100萬元，剩余的100萬元，可以考慮雙方各分50萬元。如果房屋被征收，則自征收決定作出之時，房屋所有權(quán)即消滅，國有土地使用權(quán)同時收回（《民法典》第229條、《國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第13條），取而代之的是補(bǔ)償款或者補(bǔ)償款請求權(quán)，得利債務(wù)人應(yīng)當(dāng)全部返還。得利債務(wù)人在代位物上收取的用益，也應(yīng)返還。但房屋買賣合同為雙務(wù)合同，買受人返還代位物，即征收補(bǔ)償款，而出賣人須返還購房款，此時就會出現(xiàn)，甲獲得100萬元，而乙卻獲得200萬元的問題。尤其在乙明知房子要被征收而主張無效的情況下，會使不誠信的人獲利。

在代位物返還時，原則上也不考慮代位物的價值，不存在在當(dāng)事人之間合理分配或者分擔(dān)的可能（比較《九民紀(jì)要》第33條）。對于甲而言，乙主張合同無效后，甲因此可能受有機(jī)會利益的損失，即甲如果沒有與乙訂立合同，完全可以在市場上購買其他房屋，從而獲得房屋價值上漲的利益?，F(xiàn)乙方主張合同無效，甲即受有機(jī)會利益損害，甲乙均有過錯，應(yīng)共同承擔(dān)該損害。

有爭議的是：

得利債務(wù)人出賣無原因所得之物獲得的對價，尤其是其價值超過所得客體的價值的情況下，是否為代位物？

德國通說認(rèn)為，變賣所得（Erl?s）并不在返還的范圍內(nèi)；也就是說，在得利人再次出賣其所得的情況下，得利債權(quán)人只能要求折價補(bǔ)償，而且是按照所得的客觀價值返還?；纠碛稍谟冢美硕喃@得的出賣所得可歸因于債務(wù)人的交易能力。反過來，如果得利債務(wù)人出賣所得低于其所得客體的價值，得利債務(wù)人的價值賠償請求權(quán)也不僅僅限于出賣所得，仍然以其所得客體的客觀價值為準(zhǔn)。

（四）用益的返還

在法律行為無效、一方當(dāng)事人已經(jīng)履行而相對人受領(lǐng)的，還會產(chǎn)生用益的問題，用益的返還之前提，也是不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)構(gòu)成要件應(yīng)得到滿足。

《德國民法典》第818條第1款規(guī)定，得利債務(wù)人負(fù)有返還用益的義務(wù)。用益包含物的孳息、權(quán)利孳息以及使用利益（《德國民法典》第100條）。一般只有在得利人實(shí)際上收取用益或者獲得孳息的情況下，才負(fù)有返還義務(wù)，但通過生活經(jīng)驗(yàn)通常可以獲得利益的情況，比如銀行使用金錢、投資有價證券等，得利人也需要返還該用益。一方面，得利人是否可能獲得其他用益，或者是否有過錯地沒有收益，都是無關(guān)緊要的。另一方面，得利債權(quán)人自己能否收取該用益，也在所不問。

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資金占用費(fèi)與標(biāo)的物使用費(fèi)

對于資金的用益，《民法典合同編通則解釋》第25條第1款根據(jù)得利債務(wù)人對于合同不成立、無效、被撤銷或者確定不發(fā)生效力是否有過錯分別規(guī)定了資金占用費(fèi)（利息）的返還規(guī)則，得利債務(wù)人無過錯的，應(yīng)當(dāng)以中國人民銀行公布的同期同類存款基準(zhǔn)利率計(jì)算資金占用費(fèi)，得利債務(wù)人有過錯的，應(yīng)當(dāng)以中國人民銀行授權(quán)全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的同期同類貸款市場報(bào)價利率（LPR）計(jì)算。區(qū)別對待的主要理由是充分保障無過錯方的利益，而參照貸款利率的依據(jù)是一方需要向銀行貸款以獲得同等資金，參照存款利率的依據(jù)是資金方不需要向銀行貸款，其損失為同期存款利率。

這一規(guī)則問題較大。

首先，在合同無效的情況下，得利債務(wù)人（價款或者報(bào)酬的收取人）應(yīng)當(dāng)返還其獲得的用益，但應(yīng)當(dāng)注意的是，只有在其實(shí)際收取用益的情況下，才負(fù)有返還該收取的用益的義務(wù)。如果得利債務(wù)人為自然人或者非金融機(jī)構(gòu)，并沒有實(shí)際使用該價款或者報(bào)酬或者投資的情況下，在邏輯上并沒有得利，何來得利返還？所以，對于第25條第1款應(yīng)作限縮解釋，即只有在得利債務(wù)人實(shí)際收取資金使用利益的情況下，其才負(fù)有返還義務(wù)。

其次，在合同無效的情況下，資金占用費(fèi)的返還，在性質(zhì)上屬于不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)，在構(gòu)成上，得利債務(wù)人是否有過錯，無關(guān)緊要。在返還范圍上，得利債務(wù)人是否有過錯，也并非關(guān)鍵，而且，得利債權(quán)人是否有損害亦沒有關(guān)系。

《民法典合同編通則解釋》第25條第2款規(guī)定，雙方互有返還義務(wù)，當(dāng)事人主張同時履行的，人民法院應(yīng)予支持；占有標(biāo)的物的一方對標(biāo)的物存在使用情形，對方請求將其應(yīng)支付的資金占用費(fèi)與應(yīng)收取的標(biāo)的物使用費(fèi)進(jìn)行抵銷的，人民法院依法予以支持，但是法律另有規(guī)定的除外。該條接受了《九民紀(jì)要》第34條的規(guī)定：雙務(wù)合同不成立、無效或者被撤銷時，標(biāo)的物返還與價款返還互為對待給付，雙方應(yīng)當(dāng)同時返還。關(guān)于應(yīng)否支付利息問題，只要一方對標(biāo)的物有使用情形的，一般應(yīng)當(dāng)支付使用費(fèi)，該費(fèi)用可與占有價款一方應(yīng)當(dāng)支付的資金占用費(fèi)相互抵銷，故在一方返還原物前，另一方僅須支付本金，而無須支付利息。

首先，根據(jù)這一規(guī)則，得利債務(wù)人使用需返還標(biāo)的物的情況下，須返還使用利益，即使用費(fèi)。對于標(biāo)的物使用費(fèi)的返還，則需要占有標(biāo)的物的一方對標(biāo)的物實(shí)際使用為前提，具體如買受人、承租人使用標(biāo)的物的，需要返還標(biāo)的物的占有使用費(fèi)，具體返還多少占有使用費(fèi)，應(yīng)根據(jù)折價補(bǔ)償規(guī)則進(jìn)行估算。

其次，該規(guī)則還確立了資金占用費(fèi)與標(biāo)的物使用費(fèi)之間存在同時履行關(guān)系。

最后，該規(guī)則認(rèn)為，資金占用費(fèi)與標(biāo)的物使用費(fèi)之間形成法定抵銷關(guān)系，一經(jīng)抵銷，各自的債務(wù)在相應(yīng)范圍內(nèi)消滅。此時，“在一方返還原物前，另一方僅須支付本金，而無須支付利息”。當(dāng)然，抵銷需要得利返還當(dāng)事人提出，法院不能依照職權(quán)進(jìn)行抵銷。

進(jìn)一步有疑問的是：

得利債務(wù)人使用其所得，比如出租、投資理財(cái)，常常含有其個人貢獻(xiàn)部分，此時，得利債務(wù)人是否應(yīng)返還，學(xué)說上仍有爭論。

第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，只有在得利債務(wù)人對于那些他沒有影響或者影響甚微的孳息負(fù)有返還義務(wù)。物的出租人對于租金通常是沒有影響的，所以債務(wù)人負(fù)有返還義務(wù)。但是，債務(wù)人對于金錢孳息的數(shù)額影響卻很大，金錢孳息的數(shù)額完全取決于債務(wù)人投資策略與投資形式，所以債務(wù)人不負(fù)有返還義務(wù)。對于金錢孳息的問題，有學(xué)者認(rèn)為可以理解為：在得利債務(wù)人將獲得的金錢出借或者投資時，其因此節(jié)省了借貸金錢而須支付的利息，而利息的節(jié)省是一種使用利益的獲得，因此得利債務(wù)人也應(yīng)返還金錢孳息。

第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，基于法律關(guān)系所得的孳息（如租金）不在返還之列，如果要求得利債務(wù)人將孳息返還給得利債權(quán)人，會存在體系上的評價矛盾，即與出賣無法律原因所得客體情況相比較會出現(xiàn)評價矛盾。在得利債務(wù)人出賣其所得后，其不能返還該所得，得利債務(wù)人不負(fù)有返還出賣所得的義務(wù)，而是負(fù)有補(bǔ)償客觀價值的義務(wù)。所以，相應(yīng)地，債權(quán)人只能要求債務(wù)人返還通常租金，超出此部分獲得的收入，債務(wù)人得保留。但是，如果受領(lǐng)人獲得該物時，該物處于租賃狀態(tài)，則其應(yīng)返還其收取的租金。

第二種觀點(diǎn)問題較大，因?yàn)樵谕顿Y情況下，無法進(jìn)行客觀價值返還，投資形式不同，投資利息（收益）也不同。根據(jù)第二種觀點(diǎn)，在這種情況下，債務(wù)人應(yīng)該支付他在貸款時必須支付的利息，因?yàn)樵摾⑹怯靡鏌o法律原因獲得的金錢所獲得的價值，這樣處理并不公平。而且，在涉及資本轉(zhuǎn)讓的交易中，得利債務(wù)人（受領(lǐng)人）會被假定為用益的受讓人，似乎其作為借款人參與了轉(zhuǎn)讓行為；在無法律原因獲得物之占有或者所有權(quán)的情況下，得利債務(wù)人補(bǔ)償客觀價值，無疑是將其視為反過來又從其他人那里租用了該物，而這樣一來，又與第二種觀點(diǎn)主張的已經(jīng)以租賃狀態(tài)獲得的物的受領(lǐng)人必須交出已經(jīng)收取的租金的學(xué)說相矛盾，因?yàn)樵谠搶W(xué)說下，接受者的用益被再次從出租人視角進(jìn)行了計(jì)算。進(jìn)一步來講，在第二種觀點(diǎn)下，對金錢受領(lǐng)人的待遇要劣于物的受領(lǐng)人的待遇，物的所有者或占有人通?？梢砸云湫枰庥玫南嗤瑑r格出租，而假設(shè)的金錢投資利息通常遠(yuǎn)遠(yuǎn)少于貸款時必須支出的利息。

本文贊同第一種觀點(diǎn)，通過有償使用轉(zhuǎn)讓而獲得的物或者金錢的受領(lǐng)人僅返還其所收取的收益（不包含因其個人能力獲得的收益），而且是全部的收益。

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增值返還的問題

《九民紀(jì)要》第33條規(guī)定，應(yīng)予返還的股權(quán)、房屋等財(cái)產(chǎn)相對于合同約定價款出現(xiàn)增值或者貶值的，要綜合考慮市場因素、受讓人的經(jīng)營或者添附等行為與財(cái)產(chǎn)增值或者貶值之間的關(guān)聯(lián)性，在當(dāng)事人之間合理分配或者分擔(dān)，避免一方因合同不成立、無效或者被撤銷而獲益。經(jīng)營行為主要針對的是股權(quán)返還場合，而添附行為主要針對的是不動產(chǎn)返還的場合。據(jù)此，返還標(biāo)的物的增值主要是指得利債務(wù)人通過對標(biāo)的物的經(jīng)營而獲得收益或者通過添附而使標(biāo)的物增值的情況。

在添附情況下，則需要區(qū)分得利債務(wù)人是否為善意，如果得利債務(wù)人是善意的，則僅須返還現(xiàn)存利益。例如，乙向甲購買古董櫥柜的價格為10000元，但買受人乙對該櫥柜進(jìn)行了加工，櫥柜價值增加為12000元，現(xiàn)合同無效，乙應(yīng)返還該櫥柜，但是若善意的乙為了加工而花費(fèi)了5000元，則可以主張得利喪失，要求甲在交付該5000元費(fèi)用的前提下，才承擔(dān)返還櫥柜占有的責(zé)任。

得利人借助他人的財(cái)產(chǎn)或給付，可能獲得巨額的盈利，但其中通常含有得利人的努力，如果對于得利人的努力或貢獻(xiàn)不予以考慮，反而會導(dǎo)致不當(dāng)?shù)美麄鶛?quán)人變成了沒有法律原因而得利之人。所以，崔建遠(yuǎn)教授認(rèn)為，得利受領(lǐng)人經(jīng)其努力而使標(biāo)的物產(chǎn)生收益、受領(lǐng)人的品牌等無形資產(chǎn)而使標(biāo)的物產(chǎn)生的相應(yīng)收益的，受領(lǐng)人不負(fù)有返還義務(wù)。威爾伯格則認(rèn)為，原則上應(yīng)在考慮得利人貢獻(xiàn)的基礎(chǔ)上進(jìn)行返還，具體有兩種方案，第一種方案是得利債權(quán)人獲得其貢獻(xiàn)客觀價值的補(bǔ)償，全部利益的剩余部分歸相對人；第二種方案是根據(jù)各自貢獻(xiàn)的客觀價值比例分配全部利益。第一種是比較簡便的方案，可以普遍適用于通常的案件中。

具體來看，如果受領(lǐng)人將無效貸款合同獲得的金錢作為經(jīng)營資產(chǎn)，通常他就獲得了經(jīng)濟(jì)利益，獲得用益價值與其獲得有效貸款應(yīng)支付的利息相同，所以，此時受領(lǐng)人應(yīng)支付貸款利息。但是，如果受領(lǐng)人是基于無效買賣合同獲得的資金，該資金不是臨時使用，而是最終保留在企業(yè)之中，受領(lǐng)人在該無法律原因獲得金錢對該企業(yè)收益貢獻(xiàn)的范圍內(nèi)負(fù)有返還企業(yè)收益（利潤）的義務(wù)。也就是按照上述第一種方案，得利債權(quán)人獲得該金錢對企業(yè)收益貢獻(xiàn)范圍內(nèi)的補(bǔ)償，而相對人保留剩余利益部分。將金錢作為自己資金獲得者，在得利法上，不能將其置于如同貸款的情形。基于這一原因，以虛擬無風(fēng)險投資的通常利率或者以貸款通常利率估值資本用益是沒有說服力的。

在《增資擴(kuò)股協(xié)議》以及代持股協(xié)議無效后，投資人對于投資收益有返還請求權(quán)，但考慮到受領(lǐng)人投資增值機(jī)會，并承擔(dān)了代持中一定的投資風(fēng)險以及承擔(dān)管理代持股的責(zé)任。所以，綜合考慮雙方的過錯程度以及各自行為與投資收益的關(guān)聯(lián)程度、貢獻(xiàn)程度，參考雙方在涉案代持協(xié)議中約定的比例，確定本案投資收益的返還比例為4∶1，即投資人獲得投資收益的80%，受領(lǐng)人應(yīng)當(dāng)獲得20%的投資收益。

再如，在企業(yè)是無法律原因交易的客體時，受領(lǐng)人運(yùn)營企業(yè)以及從企業(yè)資產(chǎn)中獲得的利潤，原則上要作為用益返還給債權(quán)人。但是，如果受領(lǐng)人借助無法律原因獲得的運(yùn)營資金設(shè)立該企業(yè)，那么就沒有返還利潤的義務(wù)；同樣，如果利潤沒有超過受領(lǐng)人自己對企業(yè)給付而應(yīng)獲得的適度報(bào)酬，也沒有返還義務(wù)，否則就是無償?shù)卦跒閭鶛?quán)人勞動，而且，這些利潤都不可以歸之于出賣人。

德國學(xué)界主流學(xué)說認(rèn)為，企業(yè)受領(lǐng)人負(fù)有利潤返還義務(wù)。受領(lǐng)人收益返還范圍，僅限于那些投資于在企業(yè)中產(chǎn)生的機(jī)會的收入。返還的并非是實(shí)際上收取的收益，而是與客觀收益價值相應(yīng)的收益。具體考察的是，在事后來看，收取的利潤是基于現(xiàn)存獲利機(jī)會產(chǎn)生的，還是受領(lǐng)人主觀商業(yè)能力的結(jié)果。后者不予以返還，因?yàn)榕c法定的價值判斷不相符合，法定的價值判斷是，受領(lǐng)人可以保有出賣所得（commoda ex negotiatione）。

三

折價補(bǔ)償及其估價標(biāo)準(zhǔn)

所謂折價補(bǔ)償，是指在財(cái)產(chǎn)不能返還或沒有必要返還時以價額形式予以償還。主流學(xué)說認(rèn)為，折價補(bǔ)償在性質(zhì)上是一種不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)。按照這一邏輯，得利債務(wù)人補(bǔ)償時，原則上應(yīng)以客觀價值為準(zhǔn)，而非以價額為準(zhǔn)，所以，折價補(bǔ)償應(yīng)為價值補(bǔ)償。

（一）折價補(bǔ)償適用前提與適用范圍

在標(biāo)的物的所得返還不能的情況下，若產(chǎn)生代位物，則應(yīng)適用代位物返還規(guī)則，而不能適用折價補(bǔ)償規(guī)則。

在得利不能返還或沒有必要返還的情況下，得利債務(wù)人得進(jìn)行折價補(bǔ)償。得利不能返還的情況可以被分為兩類：第一種是根據(jù)得利性質(zhì)不能返還的情況，例如，租賃汽車合同無效時對汽車的用益（這是原給付義務(wù)層次的用益返還，并不以承租人是否使用為前提）、服務(wù)合同情況下的服務(wù)（返還服務(wù)是不可能的）。第二種是嗣后不能返還的情況，如買受人受欺詐而購買的汽車毀損、被偷或者被轉(zhuǎn)讓等情況。

沒有必要返還的情況主要指返還原物不適合的情況。例如，在部分履行的情況下，受害人受領(lǐng)了部分履行并愿意保有部分履行，而在合同履行已經(jīng)過一段時間的情況下，相互返還已經(jīng)履行的給付有違撤銷規(guī)則的規(guī)范目的。按照德國法通說，部分返還不能的情況下，尤其是在所得已經(jīng)損壞或者改造的情況下，則受領(lǐng)人只須按照現(xiàn)狀返還，而無須價值補(bǔ)償；不同觀點(diǎn)認(rèn)為，得利人須返還現(xiàn)存的所得并進(jìn)行價值補(bǔ)償。因?yàn)椋谌坎荒芮闆r下，要全部價值賠償；而在部分不能的情況下，也應(yīng)達(dá)到全部價值賠償?shù)男Ч美藨?yīng)返還剩余標(biāo)的，并進(jìn)行價值賠償。否則，如果只返還現(xiàn)存標(biāo)的物而不附加價值賠償?shù)脑?，部分不能的得利人的狀況要好于全部不能情況下的得利人的狀況。例如，甲購買乙100瓶葡萄酒，乙消費(fèi)30瓶，此時若買賣合同無效，則乙應(yīng)返還現(xiàn)存70瓶酒，并賠償30瓶酒的價值。

在受領(lǐng)人于其所獲得的客體上設(shè)定負(fù)擔(dān)（如抵押權(quán)）的情況下，其也要返還客體，并進(jìn)行價值賠償。德國聯(lián)邦法院認(rèn)為，存在負(fù)擔(dān)的情況下，被視為部分不能，所以，得利債務(wù)人除了負(fù)有返還設(shè)有負(fù)擔(dān)土地的義務(wù)，還負(fù)有補(bǔ)償相當(dāng)于擔(dān)保物權(quán)價額的義務(wù)。借助《德國民法典》第818條第3款，得利債務(wù)人可以主張價值補(bǔ)償?shù)闹Ц杜c得利債權(quán)人滌除該義務(wù)（即用無法律原因所得標(biāo)的物擔(dān)保的義務(wù)）之間同時履行。

如果實(shí)物返還給債務(wù)人帶來嚴(yán)重的不利（費(fèi)用過高），導(dǎo)致與債權(quán)人的獲利不成比例，那么就構(gòu)成沒有必要返還的情況。根據(jù)國際商事合同通則官方評注，如果返還給付需要不合理的努力或者費(fèi)用的情況下，則該返還也是不合理的。比如，受領(lǐng)的價值高的、不可替代的標(biāo)的物，如戒指沉入海底，找到該戒指的費(fèi)用與戒指的價值之間不成比例。該規(guī)則的評價與《民法典》第580條第1款第2項(xiàng)規(guī)則的評價是一致的。

（二）折價補(bǔ)償?shù)墓纼r標(biāo)準(zhǔn)

根據(jù)《民法典合同編通則解釋》第24條第1款后半句，折價補(bǔ)償?shù)墓纼r標(biāo)準(zhǔn)主要是市場價值，由法官按照該財(cái)產(chǎn)標(biāo)的在公開市場上可以找到的替代物的市場價格進(jìn)行估算。據(jù)此，司法解釋采納的是客觀價值說。

客觀價值應(yīng)是得利人整體財(cái)產(chǎn)中產(chǎn)生的具體、自成一體的利益，在邏輯上，應(yīng)通過收支對比表進(jìn)行判斷，但在具體情況下通常根據(jù)的是個別相關(guān)財(cái)產(chǎn)客體的客觀估價。例如，得利人現(xiàn)存有效的利益源自其物的增值，增值額為100000元（若不需要扣除費(fèi)用支出或類似不利），則不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)的范圍即為100000元。

主觀價值說考慮的是得利人確定的生活或經(jīng)濟(jì)計(jì)劃，據(jù)此判斷財(cái)產(chǎn)的獲益是否使得利人主觀上獲得利益。

主觀價值說缺乏外觀清晰可辨且因此在法律上可貫徹的評價標(biāo)準(zhǔn)，而且，得利人可能任意的陳述主觀狀態(tài)，一方面會導(dǎo)致法官無法判斷無法操作，另一方面也可能會導(dǎo)致法官毫無方向的自由裁量。所以，即使從可操作性角度來看，還是采取客觀價值說為當(dāng)，一旦債權(quán)人提起對抗不當(dāng)?shù)美颠€的訴求，客觀增值即可以通過出售獲得，或者用益類型可以按新的可能性予以調(diào)整?？陀^評價標(biāo)準(zhǔn)可以確保法的安定性和經(jīng)濟(jì)效率原則。

物的使用利益，或者無法律原因獲得本金的利息節(jié)省，得利債務(wù)人一般不能實(shí)物返還，只能價值補(bǔ)償。而用益的客觀價值根據(jù)通常租金來衡量，但這僅適用于移轉(zhuǎn)使用合同類型而且是受領(lǐng)人占有的情況。但在買賣合同情況下，標(biāo)的物永久移轉(zhuǎn)給買受人，買賣合同無效，此時若要買受人支付通常的租金，那么在短時間內(nèi)其支付義務(wù)的總和會超過物的實(shí)體價值。也就是說，在買賣合同無效情況下，出賣人獲得的用益補(bǔ)償要多于買賣合同有效情況下出賣人可以要求的價款。而且，此時的價值計(jì)算要建立在買受人將該物作為自己的物使用的基礎(chǔ)上。所以，在買賣合同無效情況下，不能要求買受人按照通常租金來確定折價補(bǔ)償金額，而只能要求買受人補(bǔ)償作為用益價值的、與預(yù)期總使用壽命相比、按時間比例的線性折舊（貶值部分）。

（三）對待給付作為折價補(bǔ)償?shù)墓纼r標(biāo)準(zhǔn)

根據(jù)《民法典合同編通則解釋》第24條第1款后半句，折價補(bǔ)償?shù)墓纼r標(biāo)準(zhǔn)還可以是其他合理方式計(jì)算的價值。

其一，在例外情況下，也可以采取主觀價值標(biāo)準(zhǔn)。比如，得利人購買房屋并不是為了出賣房屋，而是居住該房屋。而且，這種方式的使用也不會帶來舒適的利益，或者該用益的對價的支付還會使得利人使用另有計(jì)劃用途的資金或者承擔(dān)非其所愿的債務(wù)，此時，房屋的增值對于得利人而言意義不大。那么在折價補(bǔ)償時，得利人并不負(fù)有返還增值部分價值的義務(wù)。

其二，在無法通過市場機(jī)制確定應(yīng)返還財(cái)產(chǎn)的公允價值的情況下，可以按照合同約定的轉(zhuǎn)讓款作為折價補(bǔ)償?shù)幕A(chǔ)。但是，對待給付作為折價補(bǔ)償?shù)墓纼r標(biāo)準(zhǔn)的原因并非是無法確定客觀價值，而是因?yàn)楫?dāng)事人所違反的禁令的內(nèi)容與目的。

《民法典》第793條也規(guī)定，建設(shè)工程施工合同無效，但是建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的，可以參照合同關(guān)于工程價款的約定折價補(bǔ)償承包人。也就是說，雖然建設(shè)工程施工合同因?yàn)檫`反招投標(biāo)、轉(zhuǎn)包等禁令而無效，但這些禁令的目的在于保障建設(shè)工程施工質(zhì)量，如果建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的，自然不影響雙方約定的工程價款繼續(xù)有效。

依《最高人民法院關(guān)于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《房屋租賃合同解釋》）第4條規(guī)定，房屋租賃合同無效，出租人可要求承租人參照約定租金標(biāo)準(zhǔn)支付使用費(fèi)。出租人就未經(jīng)批準(zhǔn)或者未按照批準(zhǔn)內(nèi)容建設(shè)的臨時建筑，與承租人訂立的租賃合同無效（《房屋租賃合同解釋》第3條第1款），此時，承租人即應(yīng)支付相當(dāng)于約定租金的房屋占有費(fèi)。

在德國法上，如果法律行為無效的原因不會觸及雙方約定的等值判斷的，折價補(bǔ)償?shù)墓纼r可以以約定對待給付為準(zhǔn)。例如，在因違反外國人勞動禁令而無效的勞動合同情況下，雇傭人仍應(yīng)支付約定的報(bào)酬，但是排除未來的報(bào)酬給付。

（四）折價補(bǔ)償估價的時點(diǎn)

在合同不成立、無效、被撤銷或者確定不發(fā)生效力，得利債務(wù)人應(yīng)返還其所得的情況下，可以考慮的折價補(bǔ)償估價的時點(diǎn)主要有不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)產(chǎn)生的時點(diǎn)、得利債務(wù)人獲得利益的時點(diǎn)以及折價補(bǔ)償請求權(quán)產(chǎn)生的時點(diǎn)。而從財(cái)產(chǎn)交付給受領(lǐng)人到不當(dāng)?shù)美麘?yīng)當(dāng)返還給付人之時，所得財(cái)產(chǎn)價值可能因?yàn)槠陂g經(jīng)濟(jì)狀況、物價水平等因素而發(fā)生變化，得利債權(quán)人任意選擇無效、可撤銷的時點(diǎn)，可能會損害得利債務(wù)人的利益。所以，折價補(bǔ)償估價確定的時點(diǎn)為人民法院應(yīng)當(dāng)以認(rèn)定合同不成立、無效、被撤銷或者確定不發(fā)生效力之日（《民法典合同編通則解釋》第24條第1款后半句）。不過，統(tǒng)一規(guī)定人民法院生效判決之日作為折價補(bǔ)償估價的時點(diǎn)也有問題。

首先，合同不發(fā)生效力的事由不同，估價時點(diǎn)也不同，依據(jù)《民法典》第147條以下的規(guī)則，當(dāng)事人基于重大誤解、欺詐、顯失公平等撤銷法律行為的，均須請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)裁決，但是在法律行為無效的情況下，并沒有明確規(guī)定須請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)裁決。在邏輯上，應(yīng)當(dāng)也是法院判決之日起合同無效。但在合同不成立以及確定不發(fā)生效力的情況下，則應(yīng)自事實(shí)上合同不成立或者合同訂立之時，合同即不發(fā)生效力。區(qū)別對待不同合同不生效力的事由確定不同的估價時點(diǎn)，并沒有正當(dāng)性。

其次，將人民法院生效判決之日作為折價補(bǔ)償估價的時點(diǎn)，估值時點(diǎn)會比較晚，有時是在案件經(jīng)過兩審才判決的情況下，對于價值變動比較大的財(cái)產(chǎn)，最終確定的價值可能會與不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)成立之時的價值差距很大，由此會引起當(dāng)事人的不滿。

再次，《民法典合同編通則解釋》第24條第1款后半句沒有考慮折價補(bǔ)償請求權(quán)的兩種類型的性質(zhì)與特點(diǎn)，第一種是原折價補(bǔ)償請求權(quán)，在按照給付性質(zhì)不能返還的情況下，比如服務(wù)合同情況下，所得的時點(diǎn)以及因此最早的折價補(bǔ)償請求權(quán)產(chǎn)生的時點(diǎn)為估價時點(diǎn)。增值（在此期間交易通常的價格提高了）完全讓得利債權(quán)人通過選擇較晚的計(jì)算時點(diǎn)而獲得，并不合理，盡管該“增值”無法反映在得利債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)中。

所以，債務(wù)人只能支付所得在流入時點(diǎn)的價值。在時間上持續(xù)的得利過程，比如在無法律原因地使用服務(wù)的情況，應(yīng)根據(jù)周期性的請求權(quán)產(chǎn)生時點(diǎn)，也就是每一期請求權(quán)產(chǎn)生的時點(diǎn)估值。第二種情況是次位的折價補(bǔ)償請求權(quán)，債務(wù)人取得的標(biāo)的物嗣后返還不能的情況下，估價時點(diǎn)為返還不能或者在此基礎(chǔ)上的折價補(bǔ)償請求權(quán)產(chǎn)生的時點(diǎn)，而不是在此之前的返還請求權(quán)產(chǎn)生的時點(diǎn)；而在折價補(bǔ)償請求權(quán)產(chǎn)生時點(diǎn)之后的增值，則不必考慮，因?yàn)樵撛鲋蹈緵]有使得得利債務(wù)人財(cái)產(chǎn)獲益。

最后，根據(jù)得利請求權(quán)訴訟系屬以及之后的時點(diǎn)確定估價時點(diǎn)，也不能避免得利債權(quán)人不能通過任意選擇主張請求權(quán)的時點(diǎn)來影響其法律地位的問題產(chǎn)生。

結(jié) 論

一體規(guī)則的產(chǎn)生有其歷史原因。但從體系化思維以及功能主義思路出發(fā)，財(cái)產(chǎn)返還規(guī)則應(yīng)當(dāng)與損害賠償規(guī)則徹底切割，而合同無效財(cái)產(chǎn)返還規(guī)則仍可一體規(guī)定，其獨(dú)立存在有其正當(dāng)性基礎(chǔ)。不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)考慮的更多是單方給付返還的問題，并不適合于解決有償合同無效返還的問題。應(yīng)當(dāng)在合同無效財(cái)產(chǎn)返還規(guī)則中發(fā)展差額說及其例外規(guī)則。不過，在性質(zhì)上，合同無效財(cái)產(chǎn)返還請求權(quán)仍為不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)，如無特別理由，仍應(yīng)在不當(dāng)?shù)美蚣軆?nèi)進(jìn)行法律適用，亦不能違反不當(dāng)?shù)美ǖ幕痉稍u價。

進(jìn)一步來看，財(cái)產(chǎn)返還請求權(quán)應(yīng)被區(qū)分細(xì)化為三種請求權(quán)，即所得返還請求權(quán)、代位物返還請求權(quán)以及用益返還請求權(quán)。

01

所得返還請求權(quán)

所得返還的對象為得利債務(wù)人通過給付或者其他方式而獲得的具體客體，《民法典合同編通則解釋》第24條第1款僅解釋了取得絕對權(quán)、占有以及登記簿地位的返還問題。在所得增值或者貶值的情況下，得利債務(wù)人均應(yīng)返還該所得。在得利債務(wù)人所得貶值的情況下，則需要區(qū)分得利債務(wù)人是否為善意。

02

代位物返還請求權(quán)

在代位物返還時，原則上也不考慮代位物的價值。得利債務(wù)人出賣無原因所得之物獲得的對價并非代位物，也無須返還。

03

用益返還請求權(quán)

原則上，只有得利債務(wù)人實(shí)際收取用益的，其才負(fù)有返還義務(wù)。得利債務(wù)人使用其所得，比如出租、投資理財(cái)，常常含有其個人貢獻(xiàn)部分，通過有償使用轉(zhuǎn)讓而獲得的物或者金錢的受領(lǐng)人僅返還其所收取的收益（不包含因其個人能力獲得的收益），而且是全部的收益。在得利人借助他人的財(cái)產(chǎn)或給付獲得巨額盈利的情況下，也應(yīng)允許得利人保有通過其個人努力獲得的利益，而只返還得利債權(quán)人貢獻(xiàn)部分帶來的客觀價值。

折價補(bǔ)償應(yīng)為價值補(bǔ)償。在得利不能返還或沒有必要返還的情況下，得利債務(wù)人得進(jìn)行折價補(bǔ)償。折價補(bǔ)償?shù)墓纼r標(biāo)準(zhǔn)主要是得利人所得、代位物、用益的客觀價值。客觀價值應(yīng)是得利人整體財(cái)產(chǎn)中產(chǎn)生的具體、自成一體的利益，通常根據(jù)的是個別相關(guān)財(cái)產(chǎn)客體的客觀估價，主觀價值說考慮的則是得利人確定的生活或經(jīng)濟(jì)計(jì)劃，據(jù)此判斷財(cái)產(chǎn)的獲益是否使得利人主觀上獲得利益。《民法典合同編通則解釋》第24條第1款后半句也允許采取其他合理方式計(jì)算的價值進(jìn)行估算。應(yīng)當(dāng)根據(jù)折價補(bǔ)償請求權(quán)的兩種類型的性質(zhì)與特點(diǎn)分別確定折價補(bǔ)償估價的時點(diǎn)。

首先，在按照給付性質(zhì)不能返還的情況下，所得的時點(diǎn)以及因此最早的折價補(bǔ)償請求權(quán)產(chǎn)生的時點(diǎn)為估價時點(diǎn)。

其次，在債務(wù)人取得的標(biāo)的物嗣后返還不能的情況下，估價時點(diǎn)為返還不能或者在此基礎(chǔ)上的折價補(bǔ)償請求權(quán)產(chǎn)生的時點(diǎn)。

來源：法學(xué)家雜志

編輯：momo