一男子在足浴店消費(fèi)598元洗腳，卻被女技師控告強(qiáng)奸。近日，法院判決男子犯強(qiáng)奸罪，犯罪未遂，判處有期徒刑兩年。

男子冤不冤？有沒(méi)有可能無(wú)罪？

一、男子冤不冤？

我們先看法院認(rèn)定的案件事實(shí)：

男子在足浴店消費(fèi)598元，讓一女技師為其服務(wù)。服務(wù)過(guò)程中，男子強(qiáng)行摟抱被害人，欲強(qiáng)行發(fā)生性關(guān)系。被害人一直反抗，后退時(shí)摔下床，后腦勺著地，構(gòu)成輕微傷。因被害人反抗，男子未得逞。

我們?cè)賮?lái)看看，控辯雙方為證明自己的觀點(diǎn)，提供了哪些證據(jù)：

男女雙方?jīng)]有發(fā)生實(shí)質(zhì)性行為，女子摔傷，對(duì)這些事實(shí)，沒(méi)有爭(zhēng)議。唯一有爭(zhēng)議的是，是否違背婦女意志。

公訴機(jī)關(guān)提交以下證據(jù)證明，違背婦女意志：

1、被害人陳述稱，男子強(qiáng)奸她，但因自己反抗，男子未得逞；

2、被害人的傷情鑒定意見(jiàn)；

3、男子的有罪供述；

4、諒解書，被害人接受男子賠償，對(duì)其強(qiáng)奸行為表示諒解；

5、足浴店經(jīng)理證言，被害人向其哭訴被男子欺負(fù)了，店里沒(méi)有色情服務(wù)；

6、與男子同行的兩位證人證言，被害人說(shuō)男子要強(qiáng)奸她，其二人未被提供色情服務(wù)；

7、男子認(rèn)罪認(rèn)罰。

至此，公訴機(jī)關(guān)完成證明違背婦女意志的舉證責(zé)任。

男子辯稱，“涉案場(chǎng)所存在手淫色情服務(wù)，認(rèn)為被害人同意發(fā)生性關(guān)系”，自己無(wú)罪，并提交了以下證據(jù)：

1、暗訪的視頻證據(jù)，想證明，598元的服務(wù)存在手淫等涉黃行為；

2、男子當(dāng)庭翻供，“沒(méi)有強(qiáng)行與被害人發(fā)生性關(guān)系，也不知道被害人因何原因從床上摔下受傷”；翻供的理由是，“有罪供述均是因?yàn)楹ε露鞯奶摷訇愂觥保?/p>

3、男子對(duì)認(rèn)罪認(rèn)罰的解釋是，“事發(fā)當(dāng)晚由于處在醉酒狀態(tài)，已不記得具體發(fā)生了什么事，否認(rèn)實(shí)施強(qiáng)奸行為?！?/p>

4、對(duì)報(bào)警，男子的解釋是，“擔(dān)心被敲詐”；男子姐姐的解釋是，“真要強(qiáng)奸他怎么可能自己報(bào)案？”

5、與男子同行的兩名證人當(dāng)庭改變證言，“場(chǎng)所可能存在色情服務(wù)項(xiàng)目，但自己均未接受相關(guān)服務(wù)。”

我們?cè)賮?lái)分析，男子是否構(gòu)成強(qiáng)奸罪：

男子的辯護(hù)理由為，“涉案場(chǎng)所存在手淫色情服務(wù)，認(rèn)為被害人同意發(fā)生性關(guān)系”。

這一辯護(hù)理由成立嗎？

不成立。

不成立的理由一：即使是性服務(wù)人員，也有性自主權(quán)，不能因?yàn)槠渎殬I(yè)特殊，就推定其自愿發(fā)生性關(guān)系。

強(qiáng)奸賣淫女被判強(qiáng)奸罪的案例有許多，時(shí)間關(guān)系，我不一一檢索了，在此只舉一例：

青海省西寧市中級(jí)人民法院（2019）青01刑終49號(hào)《二審刑事裁定書》，認(rèn)定被告人強(qiáng)奸賣淫女，也構(gòu)成強(qiáng)奸罪。

判決理由為，“本案被害人雖為性服務(wù)人員，但強(qiáng)奸罪所保護(hù)的法益是婦女性自主選擇權(quán)，與被害人從事的特殊職業(yè)無(wú)關(guān)。故三上訴人提出原判認(rèn)定強(qiáng)奸罪有誤，被害人系從事特殊職業(yè)自愿與三人發(fā)生性關(guān)系的上訴理由不能成立?！?/p>

不成立的理由二：男子不能證明，被害人同意發(fā)生性關(guān)系

1、男子當(dāng)庭翻供，但不能說(shuō)服法官

被告人當(dāng)然有權(quán)當(dāng)庭翻供，但翻供要有合理合法的理由，要能說(shuō)服法官。本案男子給出的翻供理由能說(shuō)服法官嗎？（大家可以做一次法官，看看男子能不能說(shuō)服你）

（1）翻供理由1:醉酒，不記得具體發(fā)生什么事兒

既然是醉酒，不記得具體發(fā)生了什么事兒，怎么記得沒(méi)有強(qiáng)行與被害人發(fā)生性關(guān)系，怎么記得被害人摔下床？有沒(méi)有可能是實(shí)施強(qiáng)奸了，但不記得了？

（2）翻供理由2:因?yàn)楹ε露鎏摷儆凶锕┦?/strong>

害怕什么？刑訊逼供嗎？因?yàn)樾逃嵄乒?，做有罪供述的可能性，是有的。但男子自始至終，沒(méi)有提過(guò)被刑訊逼供的問(wèn)題啊。

若沒(méi)有被刑訊逼供，男子害怕什么呢？害怕被冤枉？那更應(yīng)該否認(rèn)強(qiáng)奸才對(duì)吧？

2、認(rèn)罪認(rèn)罰，男子的解釋是，醉酒不記得具體發(fā)生什么。

刑事訴訟階段，認(rèn)罪認(rèn)罰一般有三次，公檢法階段各有一次機(jī)會(huì)，而且都是案發(fā)之后做出的。案發(fā)時(shí)，可以說(shuō)醉酒，做認(rèn)罪認(rèn)罰時(shí)，還醉酒？

簽了認(rèn)罪認(rèn)罰，就是承認(rèn)自己犯了強(qiáng)奸罪，事關(guān)是否構(gòu)成犯罪，男子不會(huì)不清楚（檢察官、律師都會(huì)講清楚），但他還是簽了。這說(shuō)明什么？

當(dāng)然，認(rèn)罪認(rèn)罰的問(wèn)題很多，迫于無(wú)奈簽署認(rèn)罪認(rèn)罰的，大有人在。但推翻、否認(rèn)認(rèn)罪認(rèn)罰的理由，絕對(duì)不會(huì)是醉酒，什么都不記得了。

3、男子賠償被害人，并取得諒解

男子否認(rèn)自己實(shí)施了強(qiáng)奸行為，那為什么要賠償被害人呢？為什么要取得被害人諒解呢？

不要說(shuō)，那是賠償被害人的醫(yī)療費(fèi)，是民事糾紛?！墩徑鈺飞蠈懙煤芮宄?，“對(duì)強(qiáng)奸未遂行為進(jìn)行諒解”，案件已經(jīng)定性了，是“強(qiáng)奸”，是刑事犯罪！民事案件中，沒(méi)有諒解書。

4、要是強(qiáng)奸，男子怎么可能主動(dòng)報(bào)警？

男子的姐姐說(shuō)，要是強(qiáng)奸，弟弟怎么可能自己主動(dòng)報(bào)警？以此反證弟弟的清白。

主動(dòng)報(bào)警，就能證明清白嗎？

有沒(méi)有可能是，對(duì)事實(shí)判斷錯(cuò)誤，比如本案，男子擔(dān)心自己被敲詐？

還有一種可能是，對(duì)事實(shí)、法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，也比如本案，男子認(rèn)為自己不是強(qiáng)奸，是嫖娼？

報(bào)警并不能證明，男子沒(méi)有強(qiáng)奸。

不成立的理由三：男子提交的證據(jù)也不能證明，足浴店有色情服務(wù)。

1、暗訪的視頻證據(jù)，我們都沒(méi)看過(guò)，但我想大概率不會(huì)是暗訪人員接受了一次色情服務(wù)，這樣的證據(jù)，證明力極低；而且，即使能證明，其他人提供了色情服務(wù)，也不能證明本案被害人提供色情服務(wù)；

2、與男子同行的兩名證人的證言有變化，但不可否認(rèn)的一點(diǎn)是，兩名證人沒(méi)有被提供色情服務(wù)；

男子提交的證據(jù)，不能證明，足浴店有色情服務(wù)，反而公訴機(jī)關(guān)提交的經(jīng)理、其他技師的證言，證明足浴店沒(méi)有色情服務(wù)。

通過(guò)以上分析，我認(rèn)為，男子被判強(qiáng)奸罪，不冤。

二、男子有沒(méi)有可能判無(wú)罪呢？

我認(rèn)為，有的。

我們?cè)賮?lái)分析一下，男子怎樣才有可能無(wú)罪。

本案男子的辯護(hù)理由為，涉案場(chǎng)所存在色情服務(wù)，被害人同意發(fā)生性關(guān)系，其辯護(hù)方案是，沒(méi)有違背婦女意志，沒(méi)有犯罪事實(shí)，不構(gòu)成犯罪。

法院的判決證明，這一辯護(hù)方案行不通。

那換一個(gè)辯護(hù)方案，打犯罪情節(jié)輕微，不需要判處刑罰，判決無(wú)罪或酌定不起訴，有沒(méi)有可能呢？

這兩個(gè)方案的區(qū)別是，第一個(gè)方案，否認(rèn)男子犯罪；第二個(gè)方案，承認(rèn)男子犯罪，但情節(jié)輕微，不需要判處刑罰或免除刑罰。

我們來(lái)具體分析一下：

本案男子犯罪未遂，手段只是強(qiáng)行摟抱，暴力程度較輕，到案后做有罪供述，認(rèn)罪態(tài)度好，賠償并取得被害人諒解，認(rèn)罪認(rèn)罰，（是否構(gòu)成自首，要視報(bào)警的具體內(nèi)容而定）。被害人僅構(gòu)成輕微傷。

綜上，在檢察院審查起訴階段，做酌定不起訴，可能性是非常大的。法院審理階段，判決無(wú)罪的可能性雖然小，但也是有的，但判決比兩年有期徒刑更輕的量刑，可能性是非常大的。

三、男子的無(wú)罪辯護(hù)，為什么失??？

復(fù)盤男子的辯護(hù)方案，可以看出，其辯護(hù)方案有變化：

男子有打情節(jié)輕微，酌定不起訴的想法：有罪供述、賠償、諒解、認(rèn)罪認(rèn)罰，都是為這一辯護(hù)方案服務(wù)的。

但不知為何，庭審時(shí)，男子又打未違背婦女意志，沒(méi)有犯罪事實(shí)，不構(gòu)成犯罪的辯護(hù)方案。有罪供述、賠償、諒解、認(rèn)罪認(rèn)罰，反而成了這一辯護(hù)方案的障礙，起了反作用。

四、若上訴時(shí)，男子再翻供，承認(rèn)實(shí)施了強(qiáng)奸行為，但情節(jié)輕微，要求改判無(wú)罪，可不可以？

男子可以再翻供，這是他的權(quán)利，但二審不會(huì)因此而改判。刑事審判，要求犯罪事實(shí)清楚、證據(jù)確實(shí)、充分，是非常嚴(yán)肅、專業(yè)、權(quán)威的，不是被告人想怎樣就怎樣的，一種說(shuō)法行不通，就能換另一種說(shuō)法的。

縱觀本案，可以看出，刑事辯護(hù)是一個(gè)系統(tǒng)工程，絕不只是法庭上的幾個(gè)小時(shí)，而是從第一次筆錄，甚至更早之前就開(kāi)始了，做筆錄、賠償、諒解、認(rèn)罪認(rèn)罰……每一步都會(huì)產(chǎn)生相應(yīng)的法律后果，都影響定罪量刑，一步也錯(cuò)不得，沒(méi)有改正的機(jī)會(huì)，也沒(méi)有推倒重來(lái)的機(jī)會(huì)，因此，若不幸遭遇刑事案件，一定要盡早請(qǐng)專業(yè)刑事辯護(hù)律師介入。