前面嘮叨了那么多，實(shí)際上就是明確了幾個(gè)辯護(hù)常用的前提：一是，有知識(shí)的前提是先有常識(shí)。法律的運(yùn)轉(zhuǎn)不可能脫離常識(shí)，要在常識(shí)之中理解和運(yùn)用法律規(guī)定。二是，有常識(shí)的前提是先有良知。要奔著從根本上化解矛盾的角度運(yùn)用法律制度，實(shí)現(xiàn)法的目的。三是，變形是原則，不變是例外，公檢法司律都是這樣。相對(duì)于辦案機(jī)關(guān)，律師“船小好調(diào)頭”，敏銳識(shí)別變形的原因、巧妙利用變形，一切為我所用，才能用好法律制度。這樣講，太抽象，像寫學(xué)術(shù)論文的說(shuō)教，沒(méi)有意思。以幾個(gè)庭審實(shí)例，來(lái)演示一下。

一、庭前會(huì)議制度

庭前會(huì)議制度是2012年修改刑訴法新增加的制度。增加的主要目的是在正式開庭前，先由法院組織控辯雙方就程序事項(xiàng)聽取意見、了解情況。別到正式開庭后，再提出管轄、回避、通知證人出庭等程序事項(xiàng)，導(dǎo)致庭審開倒車，一拖再拖。

刑訴法明確的是：庭前會(huì)議只能聽取意見、了解情況，不能作決定。比如：聽取是否申請(qǐng)回避的意見，但既不能出駁回決定，也不能出回避決定。正式的決定經(jīng)合議庭合議后，在庭審時(shí)再出。

為落實(shí)好庭前會(huì)議聽取程序意見的規(guī)定，最高法院還出臺(tái)了“三項(xiàng)規(guī)程”，專門規(guī)定庭前會(huì)議的內(nèi)容、程序。

實(shí)踐中多數(shù)情況下，庭前會(huì)議只是走形式。管轄異議駁回、回避申請(qǐng)駁回、證人拒不出庭、證人無(wú)法通知、非法證據(jù)排除申請(qǐng)駁回。反正就是統(tǒng)統(tǒng)駁回。

要從這個(gè)表象看，庭前會(huì)議就沒(méi)有用了。實(shí)際上不是。庭前會(huì)議的最主要功能，是控辯審三方明確哪方是攻擊重點(diǎn)的暗自較量。法院、檢察院明確律師是不是真較真、會(huì)從哪些方面提出意見、怎么應(yīng)對(duì)；庭審會(huì)不會(huì)失控，失控后怎么處理；以及共同犯罪案件中，怎么明確重點(diǎn)防控對(duì)象。律師也是通過(guò)庭前會(huì)議，以及駁回的具體理由，來(lái)判斷法院、檢察院中間有沒(méi)有縫隙可鉆；庭審是真審還是假審；庭審的重點(diǎn)和痛點(diǎn)是什么；該斗爭(zhēng)還是該談判，以及斗爭(zhēng)和談判的工具怎么運(yùn)用。

以海南省第一中級(jí)人民法院關(guān)于邪教案的審判為例：

我在庭前會(huì)議提出，申請(qǐng)不公開審理，審判長(zhǎng)王東當(dāng)場(chǎng)同意，并難掩喜悅的笑出聲來(lái)。不公開審理，就缺少旁聽的制約，他很開心。不公開審理，我向教主的進(jìn)攻也不用擔(dān)心旁聽家屬的反對(duì)，我也很開心。他怕制約，是為了掩蓋真相；我怕反對(duì)，是為了還原真相。由此，我倆也就明確對(duì)方為進(jìn)攻重點(diǎn)。

二、回避制度

回避是一項(xiàng)重要訴訟制度。簡(jiǎn)單的說(shuō)：就是有問(wèn)題的人不要審案子，先入為主的人也不要審。所以，總的講，回避就是三種情形：存在利益勾連的，存在親屬關(guān)系的，以及此前辦過(guò)這個(gè)案子的，不要來(lái)審?；乇芗瓤梢允亲孕谢乇?，也可以是經(jīng)申請(qǐng)回避。但兩種回避都是院長(zhǎng)職權(quán)，需經(jīng)院長(zhǎng)同意后，才能回避。

考慮到實(shí)踐中的復(fù)雜情況，有些律師一看風(fēng)向不對(duì)，就立即申請(qǐng)回避。如都休庭報(bào)院長(zhǎng)批準(zhǔn)，庭審節(jié)奏無(wú)法把控，外部觀感也不好。好像是哪個(gè)律師說(shuō)把庭審叫停就能立即叫停似的，所以最高法院的司法解釋，又增加了“當(dāng)庭駁回”的規(guī)定。也就是，對(duì)于不屬于刑訴法和司法解釋規(guī)定的回避情形的，申請(qǐng)回避，可以由合議庭當(dāng)庭駁回。

這都是制度的規(guī)定，實(shí)際不會(huì)這么運(yùn)行。原因很簡(jiǎn)單：從外部觀感和老百姓的角度看，允許回避，就是律師開頭就大張旗鼓的操控了庭審。好像是法院檢察院都輸在了起跑線。所以，凡是申請(qǐng)回避的，先統(tǒng)統(tǒng)駁回去；至于確實(shí)不適宜繼續(xù)審判的，通過(guò)院內(nèi)的“另有工作安排”、依職權(quán)“更換合議庭成員”等方式解決。對(duì)外透露的信號(hào)是：即便回避，也是我們依職權(quán)解決，而不是律師怎么說(shuō)怎么算。

要這么看，回避制度好像是被架空了。但實(shí)際上這是法律變形后的具體運(yùn)用。如果法律沒(méi)有規(guī)定呢？那就即便是依職權(quán)回避，也沒(méi)有制度出口了。正是因?yàn)檫@個(gè)原因，我才說(shuō)“法律是幅畫，我們都努力在上面描上一筆”；也正是因?yàn)檫@點(diǎn)，所以我說(shuō)“法律規(guī)定要從正面看，從反面用”。

上面這些，還沒(méi)有說(shuō)透回避的真實(shí)用法。從更深的層次看，回避一般用不上。對(duì)于有利益輸送的，你又掌握著證據(jù)，你讓他回避干什么？就讓他辦，辦的不合你意，二審、申訴，你手上的證據(jù)都是他的硬傷。對(duì)于有親屬關(guān)系的，以及此前辦過(guò)這個(gè)案子、先入為主的，不用你申請(qǐng)回避，他自己就回避了。

舉北京二中院的例子，說(shuō)明“回避也要從正面看，從反面用”。

我向來(lái)不告法官，但防不住他希望和慫恿你告。因?yàn)樗覆蛔“讣械膲毫?，自己有微瑕而沒(méi)有硬傷。

“你告我去吧。你愛(ài)到哪里告就到哪里告?！?/p>

“好嘞，這要求我得滿足你。”

告完以后，庭長(zhǎng)找我談話。先問(wèn)一個(gè)問(wèn)題：“你是不是申請(qǐng)他回避？”“不申請(qǐng)！堅(jiān)決不申請(qǐng)。必須讓他審！”

當(dāng)事人傻乎乎的插話遞刀：“我們不想得罪人，我們就想辦好自己的事。”我輕輕拍了拍她的胳膊，說(shuō)：“他們必讓他回避，你不用說(shuō)了。但他自行回避或者你們依職權(quán)決定回避，不能延長(zhǎng)我們的審限！”

一個(gè)星期后，法院通知，“經(jīng)自行申請(qǐng)和院長(zhǎng)決定，自行回避。”

三、證人出庭制度

證人出庭歷來(lái)被認(rèn)為是查明事實(shí)的重要制度，所以備受各方重視。實(shí)踐中出庭申請(qǐng)，一般不會(huì)允許；甚至把證人帶到法庭門口，法庭也不讓他進(jìn)來(lái)。

法院這么做，要從善良的角度看，是擔(dān)心庭審失控。別說(shuō)證人，就連律師，也是怕公安不怕法院。在公安上，證人已經(jīng)做了筆錄。到法院了，證人不怕了，就開始東拉西扯、不分西東。由此導(dǎo)致庭審無(wú)法正常進(jìn)行。要從惡意的角度看，來(lái)的人越少，意見越少，法院的職權(quán)越重，“什么事都是我說(shuō)了算”。

不讓證人出庭是好事還是壞事？我曾經(jīng)專門在其他地方講過(guò)。

“你為什么讓證人來(lái)？是不是因?yàn)檫@個(gè)證人的證言對(duì)你有利？”

“是?！?/p>

“對(duì)你不利的，你申請(qǐng)他來(lái)嗎？”

“不申請(qǐng)。”

“那你怎么看出來(lái)對(duì)你有利的？”

“通過(guò)筆錄?！?/p>

“那證人不來(lái)，而他的話，又通過(guò)被告人的嘴印證做實(shí)，是不是更有可信度？”

“誒，對(duì)?！?/p>

證人出庭就是該申請(qǐng)就申請(qǐng)，能來(lái)當(dāng)然好；不讓來(lái)也很好。通過(guò)法庭發(fā)問(wèn)的方式，讓證人的話，從被告嘴里說(shuō)出來(lái)，豈不是更好？

（先寫這么多吧，后面的太多了，累了。只列個(gè)提綱。）

四、證人保護(hù)制度

五、證據(jù)核實(shí)制度

六、非法證據(jù)排除制度

七、二審開庭制度

八、附帶民事訴訟以及附帶精神損害賠償

九、其他