這個案件成功改判之后，我們跟當(dāng)事人和家屬解釋說，觸犯刑法是要接受刑事處罰的，一審的判決是依照法律做出的，沒有錯誤，二審之所以能夠改判，主要是因為遇到了心懷悲憫的法官、檢察官和辦案人員，律師的作用只是其中一環(huán)。

當(dāng)事人和家屬如同劫后重生，他們說在這個過程中，不但感受到了公正，還感受到了法律的溫度，還有律師的細心負責(zé)。

01

難以推辭的委托

當(dāng)事人小祁，兩個孩子的母親，抑郁癥患者的妻子，失業(yè)在家的主婦，為了減輕家庭負擔(dān)，她向臺灣省的書商訂購?fù)寺嫞_網(wǎng)店售賣。

當(dāng)我們聽到這個情況的時候，確實難以與“罪行嚴重”、十年以上有期徒刑這個判決結(jié)果聯(lián)系起來。

然而，我們也深知，走私淫穢物品案的結(jié)果只看數(shù)量，數(shù)量決定了量刑，只要淫穢書籍超過1000本，就要判處十年以上有期徒刑，二審要改判談何容易？

兩個年幼的孩子在會議室哭鬧著，從郊區(qū)趕過來的丈夫掏出妻子從看守所寄出來的求助信，說：“你們宋氏的logo不是希望之光嗎？”

我們接下了這個案件，雖然沒有把握，但是我們知道無法推辭。

02

主動配合的偵查

那一天辦案人員上門的時候，毫無預(yù)兆，小祁說他們態(tài)度很好。他們拿走了電腦，搜出了放在家里的同人漫畫書。

“希望你如實將自己的違法犯罪行為交代清楚，爭取寬大處理，明白了嗎？”辦案人員對她進行了普法教育。

小祁是個老實人，配合得很好，她主動帶領(lǐng)辦案人員到家中另一處藏書的倉庫，幫助辦案人員找到并查扣了全部漫畫書，總共2000多本。在接受問話時，小祁也是全盤交代，還主動整理了和境外賣家的全部聊天記錄、支付記錄，購書清單等，并按照要求全部簽認，以幫助辦案人員快速梳理案件證據(jù)。

辦案人員十分認可小祁的認罪態(tài)度，認為小祁情節(jié)較輕，對小祁辦理了取保候?qū)彙?/p>

案件很快就送到了檢察院，檢察官考慮到案件事實簡單、清晰，小祁積極配合，很快走完認罪認罰程序，檢察院建議法院對小祁判處有期徒刑3至4年，可適用緩刑。

一審?fù)徱卜浅：唵?，小祁表示自愿認罪認罰，對指控的事實和罪名均無異議，辯護律師也簡單地向法院說明，小祁是初犯，是從犯，案發(fā)后也有積極退贓，請求對小祁從輕、減輕處罰。

03

出乎意料的判決

本以為這個案子會這樣順利地結(jié)束，然而，等到的卻是晴天霹靂。

宣判時，法院認定小祁走私淫穢書籍高達1700余本，是主犯，判處有期徒刑11年，罰金8萬元，當(dāng)庭收監(jiān)羈押，送往看守所。

小祁的母親泣不成聲，她先生像丟了魂一樣，在驚愕中久久緩不過神來——他根本不知道接下來的11年該如何撐起這個家。

04

近乎渺茫的希望

我國對涉黃犯罪的處罰歷來嚴厲。小祁的案子又讓我們回想起了曾經(jīng)辦理一例走私淫穢物品案件的“切膚之痛”。

2018年，我們曾幫助另外一位案情與小祁高度類似的當(dāng)事人辯護，他涉嫌走私的成人漫畫書籍?dāng)?shù)為1200本。同樣是為他爭取初犯、從犯、認罪認罰、積極退贓，結(jié)果經(jīng)過一審、二審、重審一審、重審二審，法院最終還是維持了十年有期徒刑的判決。當(dāng)事人和家屬失聲痛哭的場面，歷歷在目。

我們十分清楚，對于走私淫穢物品案，數(shù)量降不下來，輕判就是幻想。

二審經(jīng)辦人在看守所提審小祁的時候，也表達了同樣的觀點。書籍的數(shù)量是客觀的，至于主從犯的問題，一審認定其為主犯，并無錯誤。小祁轉(zhuǎn)述這個情況時，情緒已經(jīng)處于崩潰邊緣，但是在她的轉(zhuǎn)述中，我們感受到了司法人員對她的同情和憐憫，只是因為法律標(biāo)準(zhǔn)很確定，他們無能為力。

換個角度來想，只要我們律師能夠找到方法，減少走私書籍的數(shù)量，他們就有了輕判的依據(jù)。在我們與經(jīng)辦人員的庭前溝通中，他們也表達了同樣善意的態(tài)度。只是，這一個艱難的任務(wù)首先落在我們辯護律師的肩上。

05

抽絲剝繭的復(fù)核

在仔細研究了一審判決和案卷材料后，功夫不負有心人，我們發(fā)現(xiàn)了其中存在的幾處錯誤。

最明顯的表面錯誤是，判決認定查扣的涉案書籍有2614本，但扣押決定書及小祁簽認的材料顯示，在案僅扣押了書籍2566本。

在進一步深挖證據(jù)、向當(dāng)事人小祁了解情況后，我們發(fā)現(xiàn)，在從家里和倉庫查扣的同人漫畫書中，有一部分是從臺灣省購買的，但也有一部分是在境內(nèi)購買的，還有一部分是個人收藏的（證據(jù)顯示，在售賣同人漫畫之前，她就是這類漫畫書的愛好收藏者）。但是這三類不同來源和購買目的不同的漫畫書在一審并沒有作出準(zhǔn)確的區(qū)分。

這是一個重大的發(fā)現(xiàn)，我們確定了本案的辯護方案：通過調(diào)查取證，全面尋找小祁的境內(nèi)購書記錄，證明境內(nèi)購買的數(shù)量，減少走私入境的書籍?dāng)?shù)量。

06

被人遺忘的手機

辦案人員已經(jīng)對電腦中、網(wǎng)絡(luò)平臺上存儲的下單、銷售記錄做了提取，但我們認為書籍的數(shù)字還是不夠準(zhǔn)確。在此基礎(chǔ)上，我們還能從哪里找到其他有利的新證據(jù)呢？

手機，這是我們不約而同的反應(yīng)。

果然，經(jīng)過我們與小祁溝通后，她告訴我們，家里還有一部舊手機，里面應(yīng)該還存有當(dāng)年的聊天和購買記錄。

小祁的丈夫在抽屜里找到了這部舊手機。果然，我們找到了這些相關(guān)的“陳年”證據(jù)。我們看到了小祁在境內(nèi)購買同人漫畫書的記錄，而且經(jīng)我們詳細核算后發(fā)現(xiàn)，這些數(shù)量一審并沒有從走私數(shù)量中扣減，這真是一個重大的收獲。

在公證人員的操作下，我們提取了這些在境內(nèi)購書的記錄，并帶至看守所讓小祁辨認、簽認。

為了準(zhǔn)確計算、剔除非走私的漫畫書的數(shù)量，我們把送審清單認定含有淫穢內(nèi)容的2177本書籍，全部錄入excel表格，方便查找比對。然后，我們將其中境內(nèi)購買的、個人收藏的書籍名稱和數(shù)量與送審清單反復(fù)進行核查。

在足足兩周的時間里，我們核對了幾千本書籍，翻找了幾百頁書證，經(jīng)過幾十次的核減后，終于得到了最后讓人興奮的結(jié)果——扣減全部境內(nèi)購買的淫穢書籍后，小祁走私的淫穢書籍?dāng)?shù)量應(yīng)該為831本！

如果我們扣減的意見被采納，那么法院就可以對小祁改判了。我們滿懷希望地向二審法院提交了新證據(jù)和辯護意見，詳細解釋了比對、排除走私書籍?dāng)?shù)量的過程，并且申請了開庭審理。

07

再次陷入的困境

二審法院收到我們的證據(jù)和辯護意見后，非常重視，把我們的證據(jù)和意見轉(zhuǎn)給了偵查機關(guān)，要求偵查機關(guān)對涉案走私淫穢書籍的數(shù)量重新進行核算。

我們忐忑地等待著復(fù)核的結(jié)果。一段時間后，偵查機關(guān)向法院回函，法院通知我們過去查閱。我們迫不及待地打開一看結(jié)果：“經(jīng)過核算，小祁走私的淫穢書籍?dāng)?shù)量為1013本?！?/strong>

“好遺憾啊，經(jīng)過重新計算數(shù)量還是超過1000本?！苯?jīng)辦人的語氣中也是充滿了失望。

減到十年以下的希望又落空了，就因為這多出來的13本，真是讓人欲哭無淚。

08

釜底抽薪的破局

再尋找新的證據(jù)已經(jīng)不可能了，我們把目光聚焦在偵查機關(guān)的這份復(fù)核報告上，破解它是我們最后的希望。

經(jīng)過反復(fù)審查、比對，我們發(fā)現(xiàn)，偵查機關(guān)未在回函中對核算的方法和結(jié)果進行詳細解釋，而且結(jié)論并不準(zhǔn)確。我們根據(jù)偵查機關(guān)的邏輯再次比對后，發(fā)現(xiàn)偵查機關(guān)在回函中給出的計算結(jié)果1013本，實際上包含了57本個人收藏的書籍，而偵查機關(guān)在核算時并未予以扣減。在扣減個人收藏的57本后，走私淫穢書籍的數(shù)量至多為956本。

我們馬上與經(jīng)辦人反饋溝通，經(jīng)辦人感到詫異，但是很愿意傾聽我們的意見和解釋，我們在原來核查方法的基礎(chǔ)上，又提出了更多的切入點。

在充分聽取了我們的意見后，經(jīng)辦人表示會向偵查機關(guān)進一步核實。這個時候，我們明顯地感覺到，經(jīng)辦人和我們的方向是一致的，我們都按照查明事實、疑點利益歸于被告人的原則在共同努力，這讓我們充分感受到了司法的溫度。

很快，偵查機關(guān)向法院重新出具了一份《復(fù)函》，采納了我們的意見：“根據(jù)貴院相關(guān)要求計算后，對碰出的涉案淫穢書籍種類為150種，數(shù)量為956冊?！?/strong>

一波三折，在各方的努力下，這個案件的走私漫畫書的數(shù)量終于塵埃落定。

09

彌足珍貴的結(jié)果

這個案件的二審?fù)?，是我們所見過的最和諧的一次庭審：出庭檢察員完全支持辯護人的意見，還明確支持一審公訴機關(guān)的量刑建議。

一段時間后，二審法院改判小祁有期徒刑4年，并處罰金8萬元，直接為小祁減少了7年有期徒刑。

收到這個結(jié)果，小祁和家屬都激動流淚，場面讓人觸動。這個原本以為沒有希望的案件，在各方的努力下，最終出現(xiàn)了改判的奇跡，也讓我們團隊無比激動。

雖然，很多時候我們面臨失敗，但是不懈的付出，總會有偶爾回報的時候，這偶爾出現(xiàn)的奇跡，才彌足珍貴，意義非凡。

幾日后，小祁的丈夫送來了兩面錦旗，他說：“你們真的就像宋氏的logo一樣，是希望之光，穿過黑暗的那束光?！?/p>

賴建東

宋氏律師事務(wù)所合伙人

重大刑事部部長

laijiandong@songchambers.com

代表著作：

《全流程辯護：思路指引與辦案技巧》

《全方位質(zhì)證：思路指引與辦案技巧》

《刑事控告實務(wù)：思路指引與辦案技巧》

楊琳

宋氏律師事務(wù)所

執(zhí)業(yè)律師

yanglin@songchambers.com

西南政法大學(xué)法學(xué)學(xué)士

武漢大學(xué)刑法學(xué)碩士

美國芝加哥肯特法學(xué)院公派留學(xué)生

校對 | 楊琳

排版 | 張蕓慈