淫穢網(wǎng)站犯罪怎么判刑（二）傳播淫穢物品如何從證據(jù)上爭(zhēng)取最輕處罰

各類色情app犯罪、色情論壇、網(wǎng)站犯罪，屬于新型網(wǎng)絡(luò)犯罪，與傳統(tǒng)犯罪不同，證據(jù)都存儲(chǔ)上網(wǎng)絡(luò)上，易滅失和篡改，存在取證難、定罪難的特點(diǎn)。我們律師要想處理好此類案件，必須了解這類案件的特點(diǎn)，掌握此類案件的專業(yè)的知識(shí)。

張洪強(qiáng)律師辦案經(jīng)驗(yàn)總結(jié)，禁止轉(zhuǎn)載復(fù)制。

（1）服務(wù)器和運(yùn)營(yíng)團(tuán)隊(duì)大部分在境外，很難查獲。

（2）核心人員身份多重偽裝溯源難。

（3）形成成熟的黑色產(chǎn)業(yè)鏈，多用境外聊天軟件聯(lián)系，追查難。

（4）涉黃網(wǎng)站、APP反復(fù)更換域名、換皮，取證難、并案難。

（5）涉案金額難以確定，專業(yè)黑產(chǎn)支付團(tuán)隊(duì)的操作使得此類案件金額難以查清，此外，充值、刷禮物、打賞、賣卡密、私下收取紅包、廣告費(fèi)、會(huì)員費(fèi)等各項(xiàng)收入，除了難以查清外，還無法區(qū)分色情收入和其他收入。

一、審查事實(shí)是否查清、證據(jù)是否充分。

1、能否證明嫌疑人是色情網(wǎng)站的搭建者、經(jīng)營(yíng)者。

審查色情網(wǎng)站、直播app與犯罪嫌疑人的關(guān)聯(lián)性證據(jù)。

例如，王某涉嫌色情平臺(tái)案件，因證據(jù)無法證實(shí)王某系涉案平臺(tái)股東或者其參與平臺(tái)經(jīng)營(yíng)管理、分紅，檢察院不起訴撤銷案件。

大部分色情網(wǎng)站平臺(tái)在境外服務(wù)商租用服務(wù)器、域名，且經(jīng)常換皮，核心人員身份多重偽裝溯源難，使用第四方支付平臺(tái)或黑戶進(jìn)行資金交易，使得難以形成指控犯罪的證據(jù)鏈，尤其是在在暗網(wǎng)搭建色情網(wǎng)站、論壇，更是難以追蹤溯源。

我們律師在辦理此類案件時(shí)，要掌握網(wǎng)站的追蹤溯源的常見方法以及證據(jù)問題。

①審查電子證據(jù)：

A、網(wǎng)絡(luò)痕跡、服務(wù)器、域名、ip地址等的關(guān)聯(lián)性。

B、審查嫌疑人電腦中是否提取到與色情網(wǎng)站有關(guān)的信息。

例如，所用電腦的上網(wǎng)記錄、否有連接到涉案淫穢網(wǎng)站主機(jī)的記錄；涉案淫穢網(wǎng)站服務(wù)器登錄身份名在嫌疑人電腦中是否能檢索到相關(guān)信息。

②審查資金鏈證據(jù)：

A、是否有支付涉案淫穢網(wǎng)站的服務(wù)器費(fèi)、域名費(fèi)用、推廣費(fèi)用等證據(jù)。

B、相關(guān)充值記錄、提現(xiàn)記錄、涉黃資金、虛擬幣流轉(zhuǎn)記錄是否指向嫌疑人。

③人員鏈證據(jù)：

A、是否有同案犯指認(rèn)或舉報(bào)。

B、是否提取到嫌疑人與相關(guān)涉案人員的通話記錄、聊天記錄等，常見的有telegrame等境外聊天軟件的記錄。

C、是否有和上下游人員的相關(guān)資金流轉(zhuǎn)記錄。

2、爭(zhēng)取查不清注冊(cè)會(huì)員數(shù)、淫穢視頻數(shù)量、點(diǎn)擊播放下載量、違法所得金額等，是否達(dá)到了傳播淫穢物品牟利的定罪標(biāo)準(zhǔn)。

①圖片數(shù)量是否查清。

②視頻數(shù)量是否查清。

④注冊(cè)會(huì)員數(shù)是否查清。

⑤獲利金額是否查清。

例如,王某等人案，公安機(jī)關(guān)指控王某某等人成立工作室，在網(wǎng)上下載淫穢視頻，經(jīng)過處理后將淫穢視頻上傳至該工作室開設(shè)的網(wǎng)站上,并以吸收會(huì)員收取會(huì)員費(fèi)的方式牟利，共吸收會(huì)員500余人，最終爭(zhēng)取到撤案不起訴，就是因?yàn)闊o法查清上傳的視頻數(shù)量、點(diǎn)擊量、發(fā)展會(huì)員人數(shù)及獲利金額。

色情網(wǎng)站的注冊(cè)會(huì)員數(shù)、視頻數(shù)量、點(diǎn)擊下載量、充值金額等數(shù)據(jù)，均儲(chǔ)存在網(wǎng)絡(luò)中，如需調(diào)查清楚便離不開電子數(shù)據(jù)的提取，我們律師在辦理案件時(shí)，要想爭(zhēng)取到事實(shí)不清、證據(jù)不足，就必須掌握電子證據(jù)取證的專業(yè)知識(shí)。要想爭(zhēng)取到事實(shí)不清、證據(jù)不足，關(guān)鍵在于能否推翻相關(guān)電子證據(jù)。

案例一：對(duì)色情網(wǎng)站服務(wù)器數(shù)據(jù)遠(yuǎn)程勘驗(yàn)程序不合法，沒有認(rèn)定網(wǎng)站中存在523部淫穢視頻。

黎某經(jīng)營(yíng)兩個(gè)色情網(wǎng)站，山東某縣公安機(jī)關(guān)，通過遠(yuǎn)程勘驗(yàn)該兩個(gè)色情網(wǎng)站的服務(wù)器數(shù)據(jù)，抓取了服務(wù)器中的523個(gè)淫穢視頻，并制作勘驗(yàn)筆錄作為證據(jù)，但因?yàn)檫h(yuǎn)程勘驗(yàn)程序不合法，勘驗(yàn)筆錄上沒有見證人簽字，最終法院沒有采納該遠(yuǎn)程勘驗(yàn)的數(shù)據(jù)，沒有認(rèn)定該523個(gè)淫穢視頻證據(jù)，不能認(rèn)定色情網(wǎng)站中存在523部淫穢視頻。

案例二：對(duì)網(wǎng)站后臺(tái)頁(yè)面上的數(shù)據(jù)進(jìn)行截圖和電子數(shù)據(jù)檢查，程序不合法，沒有認(rèn)定提現(xiàn)金額180余萬(wàn)，沒有認(rèn)定該被告人在該網(wǎng)站的犯罪行為。

這是我在去年處理的一起案件，公安機(jī)關(guān)根據(jù)被告人提供的某網(wǎng)站的后臺(tái)管理賬號(hào)和密碼，登錄后，對(duì)后臺(tái)頁(yè)面的內(nèi)容進(jìn)行截圖，制作電子數(shù)據(jù)檢查筆錄，根據(jù)該網(wǎng)站后臺(tái)的數(shù)據(jù)，指控被告人通過該網(wǎng)站違法所得180余萬(wàn)。

因電子數(shù)據(jù)檢查程序不合法，最終法院沒有認(rèn)定該指控，沒有認(rèn)定該180余萬(wàn)為違法所得。

案例三：未嚴(yán)格按照法定程序?qū)﹄娮訑?shù)據(jù)進(jìn)行提取，最終法院無法認(rèn)定色情網(wǎng)站的會(huì)員數(shù)、會(huì)員充值金額及各被告人的違法所得。

徐某、謝某經(jīng)營(yíng)四個(gè)色情網(wǎng)站案件，公訴機(jī)關(guān)指控4個(gè)涉案網(wǎng)站的淫穢視頻、音頻、圖片、文字等文件數(shù)；實(shí)際被點(diǎn)擊數(shù)；網(wǎng)站注冊(cè)會(huì)員人數(shù)；會(huì)員注冊(cè)費(fèi)；各被告人的違法所得等電子數(shù)據(jù)的收集、提取均是從網(wǎng)站上截屏取得，沒有扣押、封存、隨案移送原始存儲(chǔ)介質(zhì)。
在無法扣押原始存儲(chǔ)介質(zhì)的情況下，也未嚴(yán)格按照法定程序?qū)﹄娮訑?shù)據(jù)進(jìn)行提取，未達(dá)到電子數(shù)據(jù)完整、全面、客觀、及時(shí)的標(biāo)準(zhǔn)，導(dǎo)致證據(jù)無法形成證據(jù)鏈來證明公訴機(jī)關(guān)指控的上述4個(gè)涉案網(wǎng)站的實(shí)際被點(diǎn)擊數(shù)、注冊(cè)會(huì)員人數(shù)、會(huì)員注冊(cè)費(fèi)、被告人違法所得等事實(shí)。

法院最終無法認(rèn)定公訴機(jī)關(guān)所指控的4個(gè)涉案網(wǎng)站的會(huì)員數(shù)、會(huì)員充值金額及各被告人的違法所得。

關(guān)于電子證據(jù)常見的證據(jù)形式有：

①對(duì)色情網(wǎng)站服務(wù)器數(shù)據(jù)的遠(yuǎn)程勘驗(yàn)筆錄

②對(duì)色情網(wǎng)站后臺(tái)數(shù)據(jù)的截圖和檢查提取筆錄。

③手機(jī)中提取聊天記錄

④對(duì)電腦、手機(jī)、硬盤中提取的表格、賬單、視頻等證據(jù)。

現(xiàn)實(shí)中，一些基層的公安機(jī)關(guān)可能因?yàn)檗k案經(jīng)驗(yàn)不足，出現(xiàn)取證程序不合法不合規(guī)的問題。

我們律師必須熟練掌握關(guān)于電子證據(jù)取證的相關(guān)專業(yè)知識(shí)，審查收集、提取網(wǎng)站后臺(tái)各類電子數(shù)據(jù)是否依照法律規(guī)定的程序進(jìn)行，可以圍繞電子數(shù)據(jù)的完整性、真實(shí)性、取證合法性等角度進(jìn)行質(zhì)證，看能否排除非法電子數(shù)據(jù)，在案證據(jù)不能夠形成完整的證據(jù)鏈條，不足以證明犯罪事實(shí)，從而爭(zhēng)取到事實(shí)不清、證據(jù)不足，達(dá)不到定罪條件。

色情網(wǎng)絡(luò)、論壇等網(wǎng)絡(luò)涉黃犯罪，屬于新型網(wǎng)絡(luò)犯罪，需要我們律師有專業(yè)的研究，處理網(wǎng)絡(luò)犯罪的豐富的經(jīng)驗(yàn)，才能維護(hù)好相關(guān)涉案人員的合法權(quán)利、爭(zhēng)取最輕的處罰、保護(hù)好合法財(cái)產(chǎn)。

張洪強(qiáng)律師色情網(wǎng)站犯罪專題，需要的可以搜索張洪強(qiáng)律師網(wǎng)站查詢交流。

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