《刑法修正案（十一）》對洗錢罪的構(gòu)成要件作了修改，刪除了“明知”和“協(xié)助”的表述，將各類“自洗錢”行為納入刑事打擊范疇，加大了對洗錢犯罪的打擊力度。2022年年初，公安部、人民銀行等部委聯(lián)合發(fā)布《打擊治理洗錢違法犯罪三年行動計劃（2022—2024年）》，要求依法打擊各類洗錢犯罪行為，從嚴(yán)追訴洗錢犯罪。

隨著打擊洗錢犯罪力度的深入和案件數(shù)量的增長，伴隨在走私犯罪中的洗錢行為也將逐漸成為打擊對象。本文結(jié)合刑法修正案新修訂內(nèi)容，簡要闡述走私犯罪中伴隨的洗錢行為如何定罪處罰。

一、刑法修正案對洗錢罪作了哪些修訂

2021年3月1日生效的《刑法修正案（十一）》對刑法第一百九十一條洗錢罪的構(gòu)成要件進行了修訂，刪除了“明知”“協(xié)助”等表述，將“自洗錢”入罪，刪除了罰金比例，修改了對單位犯洗錢罪的處罰規(guī)定。具體如下：

1、新增“自洗錢”行為構(gòu)成洗錢罪

此次修正案刪除了洗錢罪條款中“協(xié)助”的表述，“自洗錢”行為被納入刑法規(guī)制領(lǐng)域。上游犯罪主體為了掩飾、隱瞞自己的上游犯罪所得及收益的來源和性質(zhì)而實施“洗錢”行為的，亦構(gòu)成洗錢罪。

2、修訂了洗錢行為方式

對第三種方式“通過轉(zhuǎn)賬或者其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移”，增加了“支付”，將通過地下錢莊“支付”結(jié)算行為明確規(guī)定為洗錢的行為方式。將第四種方式“協(xié)助將資金匯往境外”修改為“跨境轉(zhuǎn)移資產(chǎn)”，將單向資產(chǎn)轉(zhuǎn)移洗錢，擴大到雙向或多向資產(chǎn)轉(zhuǎn)移洗錢，將資金匯入境內(nèi)認(rèn)定為洗錢罪行為之一。將“資金”修改為“資產(chǎn)”，擴展了洗錢對象的外延，擴大了洗錢的懲罰范圍。

3、取消了罰金的限額比例

刑法條文取消了具體的罰金刑比例，代之以通過司法解釋來作具體規(guī)定。《關(guān)于辦理洗錢刑事案件若干問題的意見》

（法發(fā)[2020]41號）第十五條規(guī)定：對洗錢犯罪判處罰金，應(yīng)當(dāng)根據(jù)被告人的犯罪情節(jié)，在法律規(guī)定的數(shù)額幅度內(nèi)決定罰金數(shù)額，充分體現(xiàn)從重處罰的政策精神。對于自然人洗錢犯罪“情節(jié)嚴(yán)重”的，一般可并處洗錢數(shù)額百分之十以上百分之二十以下罰金。對單位犯罪，一般可判處洗錢數(shù)額百分之十以上罰金。

4、修改了對單位犯洗錢罪的處罰規(guī)定

除自由刑外，增加了企業(yè)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員的罰金刑，加大了處罰力度。

二、哪些行為屬于“洗錢”

“洗錢”通俗地說，就是將刑法規(guī)定的七種上游犯罪所得及其收益進行“洗白”，以改變其來源和性質(zhì)，起到掩飾和隱瞞的效果，讓一般人錯誤地認(rèn)為其不是犯罪所得，阻礙了司法機關(guān)正常的司法追訴。具體行為方式包括提供資金帳戶的；將財產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價證券的；通過轉(zhuǎn)帳或者其他支付結(jié)算方式轉(zhuǎn)移資金的；跨境轉(zhuǎn)移資產(chǎn)等。

對于上游犯罪后所產(chǎn)生的犯罪所得及其收益不加掩飾和隱瞞的自然延續(xù)行為，一般按照“事后不可罰行為”的原則處理，不應(yīng)認(rèn)定為具有“洗白”性質(zhì)的洗錢行為。例如，上游犯罪本犯將犯罪所得用于日常消費、將走私入境普通貨物在境內(nèi)銷售等，由于不具有掩飾和隱瞞的目的和行為，就不屬于“洗白”行為?！跋窗住毙袨閼?yīng)是具有掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益的來源和性質(zhì)的行為，使行為對象穿上了合法的“外衣”，增強了隱蔽性，增加司法機關(guān)依法查處上游犯罪的難度。

另外，對于洗錢罪中的“錢”應(yīng)作廣義理解，凡是犯罪所得及其收益均有可能成為“洗”的對象，只要是掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)，均可能構(gòu)成洗錢罪。

最高人民法院《關(guān)于審理掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件適用法律若干問題的解釋》對于何為“犯罪所得及其收益”也有明確的定義：“通過犯罪直接得到的贓款、贓物，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百一十二條規(guī)定的犯罪所得。上游犯罪的行為人對犯罪所得進行處理后得到的孳息、租金等，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百一十二條規(guī)定的犯罪所得產(chǎn)生的收益”。按照上述司法解釋規(guī)定精神，走私入境的貨物、物品也屬于通過犯罪直接得到的贓物，掩飾、隱瞞上述貨物、物品的來源和性質(zhì)均可能構(gòu)成洗錢罪。

在(2021)蘇12刑初34號案中，李某為賺取高額介紹費，先后兩次介紹“安全碼頭”以“工業(yè)砂”名義卸貨、分運走私入境的白糖，從而為走私分子轉(zhuǎn)移、銷售走私白糖提供了便利，幫助掩飾走私白糖的來源、性質(zhì)，構(gòu)成洗錢罪。

在(2021)云2628刑初552號案中，王某明知是他人走私的活體牛，仍駕駛車輛運輸走私活體牛往他處轉(zhuǎn)賣。審理法院認(rèn)為，王某明知是他人走私犯罪所得，協(xié)助轉(zhuǎn)換犯罪所得，掩飾、隱瞞來源和性質(zhì)，其行為構(gòu)成洗錢罪。

上述兩個案例中，屬于走私對象的“白糖”、“活體?！本徽J(rèn)定為犯罪所得，通過運輸、分運等方式掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)的，構(gòu)成洗錢罪。

三、什么是“自洗錢”

如前所述，在刑法修正案出臺前，我國刑法并未對洗錢罪的主體作出明確的規(guī)定，在洗錢罪的構(gòu)成要件中還有“協(xié)助”的表述，而洗錢罪又由我國傳統(tǒng)的窩贓罪衍生而來，在窩贓罪中的上游犯罪主體一般不能構(gòu)成窩贓罪的主體。司法實踐中，上游犯罪本犯一般也不構(gòu)成洗錢罪的主體，在上游犯罪后又有“洗錢”行為的，只作為上游犯罪的量刑情節(jié)予以考慮。刑法修正案生效后，刪除了洗錢罪中“協(xié)助”的相關(guān)表述，上游犯罪本犯也可以成為洗錢罪的主體，“自洗錢”行為成為刑法規(guī)制的對象。

刑法修正案生效后，司法實踐中有關(guān)“自洗錢”的案例也陸續(xù)出現(xiàn)。

在（2021）遼0111刑初425號案中，齊某販賣毒品過程中，為達(dá)到掩飾、隱瞞其販賣毒品所得收益的目的，指使其女友王某通過微信與許某加為好友，通過王某的微信賬戶收取毒資，再轉(zhuǎn)入其自己的微信賬戶中。審理法院認(rèn)為，齊某犯販賣毒品罪和洗錢罪，應(yīng)予數(shù)罪并罰。

在（2021）魯0211刑初1774號案中，蘆某利用購買的李某手機號碼、身份信息注冊的微信賬號，專門用于聯(lián)系販賣含有合成大麻素成分的膠囊、煙絲等，并用于支付毒資。審理法院也以販賣毒品罪和洗錢罪數(shù)罪并罰。

四、走私犯罪中涉及洗錢行為如何處理

“自洗錢”入罪后，走私行為人實施走私犯罪后，掩飾、隱瞞其走私犯罪所得的來源和性質(zhì)的行為，不再作為“事后不可罰行為”被上游犯罪吸收，而是以洗錢罪單獨定罪。此種情況下，不可避免地出現(xiàn)了上游走私犯罪和洗錢行為的競合問題。

1、走私犯罪本犯提供資金賬戶是否構(gòu)成“自洗錢”

走私犯罪往往會涉及貨款支取和通關(guān)費用支付等資金流問題，按照刑法規(guī)定提供資金賬戶行為也是洗錢罪的常見行為方式之一?！白韵村X”入罪后，走私犯罪本犯提供資金賬戶收取相應(yīng)資金是否構(gòu)成洗錢罪，則不能一概而論。

如果走私犯罪本犯僅提供自身的銀行賬號用于收取相關(guān)資金，此種行為客觀上并沒有切斷走私犯罪的資金鏈條，也未阻礙司法機關(guān)的偵查工作，主觀上也沒有掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)使其合法化的目的，不符合洗錢罪的本質(zhì)特征，不能被認(rèn)定為洗錢行為。

如果走私犯罪本犯借用他人資金賬戶，或者在多個賬戶之間進行頻繁劃轉(zhuǎn)，或者提供正常用途的賬戶來收取貨款，使非法資金混雜在生產(chǎn)經(jīng)營活動的合法資金流里，使司法機關(guān)不能及時追查資金下落，起到了掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)的效果，則構(gòu)成洗錢罪。

在(2021)滬03刑初131號案中，尤某某為掩飾、隱瞞走私犯罪所得的來源與性質(zhì)，向貨主提供尤某的銀行賬戶用于收取發(fā)放的工資，再向其他船員進行發(fā)放。尤某某被認(rèn)定為構(gòu)成走私國家禁止進出口的貨物罪和洗錢罪并數(shù)罪并罰。

上述案例中，如果尤某某提供本人的銀行賬戶用于收款和發(fā)放工資，主觀上不具有掩飾、隱瞞犯罪所得的來源和性質(zhì)的故意，則不構(gòu)成洗錢罪。

2、走私犯罪本犯以外的人提供資金賬戶，是構(gòu)成走私犯罪共犯還是洗錢罪

《刑法》第一百五十六條規(guī)定：“與走私罪犯通謀，為其提供貸款、資金、帳號、發(fā)票、證明，或者為其提供運輸、保管、郵寄或者其他方便的，以走私罪的共犯論處”。

為走私犯罪本犯提供資金賬戶，屬于走私犯罪共犯和洗錢罪共同的客觀構(gòu)成要件。如果行為人與走私犯罪本犯事先、事中通謀，提供資金賬戶為走私犯罪提供幫助，屬于走私犯罪共犯。如果行為人與走私犯罪本犯不存在通謀，事后提供資金賬戶用以掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)的，則應(yīng)以洗錢罪論處。如果同時符合走私共犯和洗錢罪構(gòu)成要件的，則屬于想象競合擇一重罪處罰。

在（2016）粵19刑初307號案中，雖然公訴機關(guān)指控羅某犯洗錢罪，但審理法院認(rèn)為，羅某明知袁某2是從事走私紅油犯罪的人員，還將其銀行賬號給袁某2使用，其行為已構(gòu)成走私普通貨物罪，犯罪數(shù)額與袁某2的犯罪數(shù)額相同。羅某將銀行卡交給袁某2用于走私活動，其主要的目的是幫助袁某2更便利地收發(fā)犯罪所得貨款，而非掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)，其行為不符合洗錢罪的構(gòu)成要件，不構(gòu)成洗錢罪。

在(2019)桂06刑初160號案中，徐某明知陳某從事走私犯罪活動，仍提供資金賬戶，幫助陳某收取走私凍品貨款。徐某提供的銀行賬戶是其用于經(jīng)營啤酒生意的資金賬戶，該賬戶掩蓋了贓款持有人的真實身份，使得贓款與贓款持有人在形式上分離，使非法資金混雜于合法的經(jīng)營生意資金流中，使司法機關(guān)難以追查贓款的去向，掩飾、隱瞞走私犯罪的違法所得的性質(zhì)和來源。徐某的行為同時觸犯走私國家禁止進出口的貨物罪和洗錢罪，應(yīng)擇一重罪以洗錢罪論處。

3、銷售走私貨物是否構(gòu)成“自洗錢”

如前所述，走私入境的貨物極可能被認(rèn)定為犯罪所得，通過售賣走私貨物，將實物轉(zhuǎn)化為現(xiàn)金，屬于洗錢罪的常見行為方式之一。如果走私犯罪本犯走私貨物入境后，主觀上沒有掩飾、隱瞞犯罪所得的目的，最終只是想通過售賣走私貨物以賺取非法利潤。那么銷售走私貨物的行為是走私犯罪的必然延伸，并未通過“洗白”的手段掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)，不應(yīng)定性為洗錢犯罪。

對于能夠起到掩飾、隱瞞走私貨物來源和性質(zhì)的行為，如通過偽造“合格證”、“繳稅單”等單證將走私貨物冒充合法進口貨物的名義進行銷售的，符合洗錢罪的構(gòu)成要件，則可能被認(rèn)定為洗錢罪。但目前尚未看到這方面的案例。

另外需注意的是，如果走私貨物為違禁品，入境后銷售的行為可能侵害新的法益，觸犯新的罪名。如走私毒品入境后販賣的，則可能構(gòu)成走私、販賣毒品罪；走私有毒有害食品入境后銷售的，則可能構(gòu)成走私國家禁止進出口貨物罪和銷售有毒有害食品罪。

作者：陳群武律師，廣東廣信君達(dá)律師事務(wù)所合伙人，第十二屆廣東省律協(xié)經(jīng)濟犯罪辯護專業(yè)委員會委員。

陳群武律師曾在海關(guān)緝私部門工作十五年，主要執(zhí)業(yè)領(lǐng)域為企業(yè)關(guān)務(wù)合規(guī)、海關(guān)商檢、走私犯罪等經(jīng)濟案件的辯護。