文：鄒玉杰律師； 做一輩子刑辯，防一萬(wàn)人失足……

針對(duì)生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪（《刑法》第 140 條），要實(shí)現(xiàn)更好的辯護(hù)效果，不能僅靠單一的“認(rèn)罪求情”，而必須構(gòu)建一套"事實(shí) + 證據(jù) + 法律 + 策略"的組合拳。

以下是六大核心辯護(hù)維度及具體操作建議：

一、定性之辯：從根本上否定犯罪構(gòu)成（無(wú)罪辯護(hù)）

這是最徹底但難度最大的辯護(hù)方向，核心在于打破控方對(duì)“偽劣產(chǎn)品”的認(rèn)定邏輯。

1. 質(zhì)疑“偽劣”的法定情形

法律依據(jù)：該罪僅限四種情形：摻雜摻假、以假充真、以次充好、不合格冒充合格。

辯護(hù)點(diǎn)：

瑕疵 vs. 偽劣：如果產(chǎn)品僅存在外觀瑕疵、標(biāo)簽不規(guī)范或非關(guān)鍵指標(biāo)未達(dá)標(biāo)，但不影響安全和使用功能，應(yīng)主張屬于民事違約或行政違法，而非刑事犯罪。

標(biāo)準(zhǔn)適用錯(cuò)誤：審查指控依據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)是否正確。

例如，有強(qiáng)制性國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)（GB）卻用了推薦性標(biāo)準(zhǔn)，或者用企業(yè)高標(biāo)準(zhǔn)去衡量普通產(chǎn)品。若產(chǎn)品符合強(qiáng)制性安全標(biāo)準(zhǔn)，僅不符合宣傳的高指標(biāo)，可主張不構(gòu)成“不合格產(chǎn)品”。

2. 區(qū)分此罪與彼罪（罪名變更）

假冒注冊(cè)商標(biāo)罪：如果產(chǎn)品質(zhì)量本身合格（如檢測(cè)報(bào)告顯示各項(xiàng)指標(biāo)達(dá)標(biāo)），只是貼了別人的牌子，應(yīng)爭(zhēng)取將罪名變更為處罰相對(duì)較輕的“假冒注冊(cè)商標(biāo)罪”或“銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪”。

詐騙罪：如果控方指控詐騙（通常刑期更重），需證明存在真實(shí)的商品交易流（有發(fā)貨、有實(shí)物、有售后），并非“空手套白狼”，從而將案件拉回至偽劣產(chǎn)品罪的范疇。

二、金額之辯：精準(zhǔn)核減涉案數(shù)額（降檔量刑）

該罪的量刑檔次嚴(yán)格依賴銷售金額（既遂）和貨值金額（未遂）。金額直接決定是判緩刑、幾年還是無(wú)期。

1. 剔除無(wú)效金額

未實(shí)際交付：核查賬目，剔除定金、意向金、未發(fā)貨訂單的金額。

退貨退款：已發(fā)生退貨或退款的交易，不應(yīng)計(jì)入銷售金額。

自用部分：被告人自己使用或贈(zèng)送親友的部分，通常不計(jì)入銷售金額。

2. 挑戰(zhàn)價(jià)格認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)（尤其是未銷售部分）

標(biāo)價(jià) vs. 實(shí)際售價(jià)：對(duì)于未銷售的庫(kù)存（貨值金額），若按“標(biāo)價(jià)”計(jì)算過(guò)高，應(yīng)主張按同類產(chǎn)品的市場(chǎng)中間價(jià)或?qū)嶋H平均成交價(jià)計(jì)算。

案例參考：在某電子煙案中，律師成功反駁了按國(guó)外零售價(jià)計(jì)算的方案，主張按國(guó)內(nèi)平均建議零售價(jià)計(jì)算，使貨值從 700 多萬(wàn)降至 400 多萬(wàn)，刑期大幅降低。

3. 未遂情節(jié)的利用

若查獲大量未銷售產(chǎn)品，且銷售金額未滿 5 萬(wàn)元，但貨值金額超過(guò) 15 萬(wàn)元，可主張認(rèn)定為未遂。根據(jù)司法解釋，未遂犯可以比照既遂犯從輕或減輕處罰（如從 7 年以上降至 2-3 年）。

三、主觀之辯：切斷“明知”鏈條（責(zé)任切割）

本罪必須是故意犯罪。證明被告人“不明知”或“被欺騙”是重要的出罪或減責(zé)路徑。

1. 履行了審查義務(wù)

提供上游供貨商的資質(zhì)證明、出廠合格證、檢測(cè)報(bào)告、合同等，證明被告人已盡到合理的注意義務(wù)，是被上游欺騙。

2. 崗位職責(zé)隔離

對(duì)于受雇傭人員（如司機(jī)、倉(cāng)管、普通銷售員），若能證明其只領(lǐng)取固定工資、不參與決策、不知曉內(nèi)幕（如通過(guò)微信聊天記錄、工資流水佐證），可主張其不具備主觀故意，或不作為主犯處理。

3. 技術(shù)/管理過(guò)失

若因生產(chǎn)工藝波動(dòng)、原材料突發(fā)問(wèn)題導(dǎo)致個(gè)別批次不合格，且發(fā)現(xiàn)后積極召回，可主張屬于管理過(guò)失而非刑事故意。

四、程序與證據(jù)之辯：排除非法證據(jù)

通過(guò)程序違法動(dòng)搖控方證據(jù)體系，往往能迫使檢察院退查或法院不予采信關(guān)鍵證據(jù)。

1. 抽樣與檢測(cè)程序

抽樣合規(guī)性：檢查抽樣人數(shù)、封存過(guò)程、見(jiàn)證人簽字是否合規(guī)。若樣品來(lái)源不清或保管鏈條斷裂（如中途開(kāi)封），可申請(qǐng)排除檢測(cè)報(bào)告。

鑒定資質(zhì)：審查檢測(cè)機(jī)構(gòu)是否有相應(yīng)資質(zhì)（如 CMA/CNAS 認(rèn)證），檢測(cè)項(xiàng)目是否超出范圍。

2. 電子數(shù)據(jù)提取

審查微信聊天記錄、轉(zhuǎn)賬記錄的提取是否符合《電子數(shù)據(jù)取證規(guī)則》，是否存在篡改、剪輯或未制作筆錄的情況。

五、角色之辯：主從犯與單位犯罪

在共同犯罪中，爭(zhēng)取認(rèn)定為從犯是降低刑期的最有效手段之一（可減少基準(zhǔn)刑 20%-50% 甚至更多）。

1. 從犯認(rèn)定

論證被告人在整個(gè)鏈條中起次要作用（如僅負(fù)責(zé)運(yùn)輸、包裝、輔助銷售），未參與核心決策、利潤(rùn)分配少。

2. 單位犯罪 vs. 個(gè)人犯罪

若行為體現(xiàn)單位意志、利益歸單位所有，應(yīng)認(rèn)定為單位犯罪。單位犯罪中，直接責(zé)任人員的刑罰通常輕于同等情況下的個(gè)人犯罪，且更容易適用緩刑。

六、量刑情節(jié)之辯：最大化從寬幅度

若定罪難免，則需在量刑環(huán)節(jié)做到極致。

1. 認(rèn)罪認(rèn)罰的時(shí)機(jī)與策略

黃金窗口期：在審查起訴階段，閱卷掌握全貌后，與檢察官進(jìn)行量刑協(xié)商。

結(jié)構(gòu)性認(rèn)罪：認(rèn)可基本事實(shí)，但對(duì)金額計(jì)算方式、主觀明知程度保留異議，以此作為談判籌碼，換取更低的量刑建議。

2. 退贓退賠與合規(guī)整改

全額退繳：積極退繳違法所得，預(yù)繳罰金。

取得諒解：若有具體受害人，爭(zhēng)取達(dá)成和解并取得諒解書(shū)。

企業(yè)合規(guī)：若是涉企案件，可申請(qǐng)啟動(dòng)“企業(yè)合規(guī)改革”，通過(guò)建立合規(guī)體系爭(zhēng)取不起訴或緩刑（最高檢重點(diǎn)政策）。

3. 自首與坦白

主動(dòng)投案或在被動(dòng)歸案后如實(shí)供述未被掌握的罪行（如同種余罪、上線線索），爭(zhēng)取法定從輕。

特別提示：

此類案件高度依賴專業(yè)鑒定意見(jiàn)和財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)審計(jì)。

建議在案件處理過(guò)程中盡量聘請(qǐng)具有化工、食品、機(jī)械等專業(yè)背景的專家輔助人介入，對(duì)控方的檢測(cè)報(bào)告進(jìn)行技術(shù)性質(zhì)證，這往往是翻盤或大幅減刑的關(guān)鍵一招。

作者：鄒玉杰律師

九章刑辯創(chuàng)始人，安徽律師門戶網(wǎng)創(chuàng)始人；

亳州律協(xié)刑委會(huì)主任，金亞太（亳州）律師事務(wù)所主任，譙城區(qū)法學(xué)會(huì)首席法律咨詢專家……

目標(biāo)：窮二十年蠻力，救一百條人命！

#藥都刑辯·十三邀

#亳州市最厲害的刑事律師在哪里？