作者：何國銘律師（專注于商標犯罪與商業(yè)秘密犯罪案件控告及辯護）

未經(jīng)授權，生產注冊商標標識，就一定構成非法制造注冊商標標識罪嗎？如果商標標識沒有用于假冒商品的，例如提供給經(jīng)銷商，用于正品包裝，又例如提供給正品回收的，用于封裝的等等。這類情況下，究竟能不能認定構成非法制造注冊商標標識罪呢？這就涉及到一個非常重要的問題了，商標標識犯罪的成立是否要求有后端的市場混淆。有人提出觀點認為，非法制造注冊商標標識罪是行為犯，只要是未經(jīng)授權生產的，那么要構成犯罪了，所以壓根不需要考慮標識是不是被使用于做假貨，不需要考慮存不存在商品混淆的問題。我認為，這樣的觀點完全是機械地適用法律，對知識產權法不了解，沒有深刻理解到刑法規(guī)制這個罪名的本意是什么？

第一，非法制造注冊商標標識罪是假冒注冊商標罪的前端犯罪，什么意思呢？制假的一條龍流程是，有人做假貨，前期需要帶有注冊商標的標識或者包裝，做好假貨后，出售給他人，最后，產品流向市場。可見，非法制造的商標標識是為后期假冒做準備的。去年，兩高出臺了新的司法解釋，對非法制造注冊商標標識罪的入罪量刑標準降低了，也是為了打擊專門給制假方提供幫助的犯罪嫌疑人，而不是給正品方提供幫助的行為。

第二，目前無論理論界還是實務界都基本認為，“混淆”是假冒注冊商標類犯罪的前提要件，因為法律之所以對商標權予以保護，就是為了防止相關公眾對商品或服務的來源產生混淆，如果不存在市場混淆的可能，當然就沒有保護的必要。因為“未使用，就無市場；無市場，就無混淆；無混淆，就不保護”。另外，從立法的變遷看，在1979年《刑法》中，非法制造注冊商標標識罪并不存在獨立地位，一直到1997年《刑法》，這個罪名才真正從假冒注冊商標罪中分離出來。就算目前《刑法》對非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪予以單獨規(guī)制，但這不意味著它與假冒注冊商標罪等毫無關系，二者屬于典型的上下游罪名，具有天然的密切的關系，都屬于侵犯商標權犯罪體系中的一員，保護的法益是一致的。因此，沒有混淆得可能，就不應該構成假冒注冊商標罪，更不應該構成非法制造注冊商標標識罪。

第三，刑法是最后一道屏障，刑法對商標犯罪的要求是比較高的，應當說是不支持動輒使用刑法的方式來處理商標侵權糾紛的。雖然非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪保護的法益具有復合性，其中商標印制管理程序同樣重要，但是在商標核心的識別來源功能不受影響的情況下，不宜通過最為嚴厲的刑事手段來處置。

總而言之，即使是未經(jīng)授權生產注冊商標標識，只要標識并非是用于造假的，那么這樣的行為就不應當在非法制造注冊商標標識罪的規(guī)制范圍以內。