作者：稅法王如僧律師

交流（13922380448）

有學(xué)者提出：應(yīng)以稅款沒(méi)有損失為由，排除虛開(kāi)發(fā)票罪的適用。對(duì)于這個(gè)觀點(diǎn)，我覺(jué)得未必正確。

第一種情形，虛開(kāi)發(fā)票用于逃稅。

虛開(kāi)發(fā)票用于逃稅的話，虛開(kāi)是手段，逃稅是目的，存在牽連關(guān)系。

一旦逃避繳納的稅款數(shù)額達(dá)到逃稅罪的立案標(biāo)準(zhǔn)以及比例，就定逃稅罪了。沒(méi)有達(dá)到逃稅罪的立案標(biāo)準(zhǔn)或者比例的，才定虛開(kāi)發(fā)票罪。理由如下：

1.虛開(kāi)發(fā)票罪是二年以上七年以下，逃稅罪是三年以上七年以下，逃稅罪的量刑更重。

2.現(xiàn)在虛抵進(jìn)項(xiàng)稅額都是定逃稅罪了，舉重以明輕，虛開(kāi)普票定逃稅罪，更加沒(méi)問(wèn)題。

因此，以稅款沒(méi)有損失，作為虛開(kāi)發(fā)票罪的出罪口，意義不大。因?yàn)橥ㄟ^(guò)虛開(kāi)發(fā)票逃避繳納稅款，數(shù)額較大，比例達(dá)標(biāo)的話，往往是定逃稅罪了,而不是定虛開(kāi)發(fā)票罪。

有的人可能會(huì)提出，就算數(shù)額達(dá)標(biāo)了,比例也達(dá)標(biāo)了，如果適用行政處罰前置條款，還是定不了逃稅,而是定虛開(kāi)發(fā)票罪，這個(gè)觀點(diǎn)并不成立。

補(bǔ)繳稅款、繳納滯納金、接受行政處罰的，不是不構(gòu)成逃稅罪，而是依然構(gòu)成逃稅罪，只是不予追究刑事責(zé)任。這不是罪名阻卻條款，而是責(zé)任阻卻條款。

第二種情形，虛開(kāi)發(fā)票用于逃稅之外的情形。

假設(shè)虛開(kāi)發(fā)票用于侵占、貪污等犯罪行為的，就看目的行為涉嫌的罪名是比虛開(kāi)發(fā)票罪重，還是比虛開(kāi)發(fā)票罪輕。如果更重，就定目的罪名；如果更輕，就定虛開(kāi)發(fā)票罪。個(gè)人覺(jué)得這么處理，具有一定的合理性。

第三，結(jié)論

個(gè)人覺(jué)得虛開(kāi)發(fā)票罪的出罪口應(yīng)該是如下情形：

1.如實(shí)代開(kāi)普通發(fā)票，即企業(yè)存在相應(yīng)的支出，但沒(méi)有辦法獲取發(fā)票，迫不得已找第三人代開(kāi)普票。

2.虛開(kāi)普通發(fā)票后，沒(méi)有使用普通發(fā)票實(shí)施違法行為。這種情況下，也可以考慮出罪。