一起特殊關(guān)系下的關(guān)聯(lián)交易原本就是一起海關(guān)估價事件，海關(guān)依照《中華人民共和國海關(guān)確定進(jìn)出口貨物計稅價格辦法》（以下簡稱《海關(guān)計稅價格辦法》）審查確定計稅價格即可解決問題，但是卻被當(dāng)成低報價格走私立案、追究刑事責(zé)任，令人不解，值得深思。

一、緣起

A是國內(nèi)貿(mào)易公司、經(jīng)營礦石進(jìn)口業(yè)務(wù)，進(jìn)口后向國內(nèi)客戶銷售；B是A公司設(shè)立在國外的子公司，經(jīng)營礦產(chǎn)業(yè)務(wù)，在外國享有礦產(chǎn)開采、經(jīng)營權(quán)。2024年12月至2025年4月間，A公司與B公司達(dá)成1500噸鉛鋅石的協(xié)議，由B公司向A公司供貨，雙方約定售價為每噸1100美元（已含成本、運費、保險費，A公司進(jìn)口后的銷售價格在此基礎(chǔ)上加價15%），A公司進(jìn)口時向海關(guān)申報成交價格為1100美元，另外運費及保險費均作了申報。海關(guān)經(jīng)審核，對申報價格有疑，公司作了關(guān)于特殊關(guān)系的解釋，但是，沒有獲得認(rèn)可，于是被移送緝私部門作調(diào)查。緝私部門認(rèn)為其有低報價格嫌疑，于是立案偵查，經(jīng)查公司共進(jìn)口55票，經(jīng)評估及計核，公司涉嫌偷逃稅款300多萬元，于是公司老板及一名業(yè)務(wù)員被取保。

二、思考之一：價格質(zhì)疑與價格磋商是買賣雙方有特殊關(guān)系下的海關(guān)確定計稅價格的法定程序

根據(jù)《關(guān)稅法》第二十四條，進(jìn)口貨物的計稅價格以成交價格以及該貨物運抵中華人民共和國境內(nèi)輸入地點起卸前的運輸及其相關(guān)費用、保險費為基礎(chǔ)確定。進(jìn)口貨物的成交價格，是指賣方向中華人民共和國境內(nèi)銷售該貨物時買方為進(jìn)口該貨物向賣方實付、應(yīng)付的，并按照本法第二十五條、第二十六條規(guī)定調(diào)整后的價款總額，包括直接支付的價款和間接支付的價款。《關(guān)稅法》對于計稅價格組成之成交價格的成立規(guī)定了四個條件，其中第四個條件為“買賣雙方?jīng)]有特殊關(guān)系，或者雖有特殊關(guān)系但未對成交價格產(chǎn)生影響�！�

根據(jù)《海關(guān)計稅價格辦法》，海關(guān)對申報價格的真實性、準(zhǔn)確性有疑問時，或者認(rèn)為買賣雙方之間的特殊關(guān)系影響成交價格時，應(yīng)當(dāng)制發(fā)《中華人民共和國海關(guān)價格質(zhì)疑通知書》，將質(zhì)疑的理由書面告知納稅人或者其代理人，通知內(nèi)容有四個勾選項，其中就有一項“買賣雙方存在特殊關(guān)系，并且可能對成交價格有影響”。納稅人或者其代理人應(yīng)當(dāng)自收到《價格質(zhì)疑通知書》之日起5個工作日內(nèi)，以書面形式提供相關(guān)資料或者其他證據(jù)，證明其申報價格真實、準(zhǔn)確或者雙方之間的特殊關(guān)系未影響成交價格。納稅人或者其代理人確有正當(dāng)理由無法在規(guī)定時間內(nèi)提供前款資料的，可以在規(guī)定期限屆滿前以書面形式向海關(guān)申請延期。除特殊情況外，延期不得超過10個工作日。

海關(guān)制發(fā)《價格質(zhì)疑通知書》后，納稅人或者其代理人提供有關(guān)資料、證據(jù)，海關(guān)經(jīng)審核其所提供的資料、證據(jù)，仍然有理由認(rèn)為買賣雙方之間的特殊關(guān)系影響成交價格的，海關(guān)與納稅人進(jìn)行價格磋商后，按照《海關(guān)計稅價格辦法》第六條或者第四十一條列明的方法確定進(jìn)出口貨物的計稅價格。

因此，對于特殊關(guān)系交易下的申報價格，海關(guān)應(yīng)啟動上述法定程序，按法定程序進(jìn)行，而不是濫用刑事立案偵查權(quán)力。

三、思考之二：有特殊關(guān)系并不必然對成交價格產(chǎn)生影響，并引起海關(guān)運用成交價格以外的其他方法來確定計稅價格

按照質(zhì)疑、磋商程序，在進(jìn)口商能夠進(jìn)行有效應(yīng)對，積極配合提交相關(guān)材料，以證明其特殊關(guān)系沒有對成交價格產(chǎn)生影響的情況下，海關(guān)仍然會認(rèn)可其申報價格的真實性與合法性，采用成交價格方法確定計稅價格。

根據(jù)《海關(guān)計稅價格辦法》第十七條，買賣雙方之間存在特殊關(guān)系，但是納稅人能證明其成交價格與同時或者大約同時發(fā)生的下列任何一款價格相近的，應(yīng)當(dāng)視為特殊關(guān)系未對進(jìn)口貨物的成交價格產(chǎn)生影響：（一）向境內(nèi)無特殊關(guān)系的買方出售的相同或者類似進(jìn)口貨物的成交價格；（二）按照本辦法第二十三條的規(guī)定所確定的相同或者類似進(jìn)口貨物的計稅價格；（三）按照本辦法第二十五條的規(guī)定所確定的相同或者類似進(jìn)口貨物的計稅價格。該辦法同時規(guī)定，海關(guān)在使用上述價格進(jìn)行比較時，應(yīng)當(dāng)考慮商業(yè)水平和進(jìn)口數(shù)量的不同，以及買賣雙方有無特殊關(guān)系造成的費用差異。海關(guān)經(jīng)對與貨物銷售有關(guān)的情況進(jìn)行審查，認(rèn)為符合一般商業(yè)慣例的，可以確定特殊關(guān)系未對進(jìn)口貨物的成交價格產(chǎn)生影響。

因此，在磋商過程中，企業(yè)如果能按照規(guī)定進(jìn)行舉證，證明屬于應(yīng)當(dāng)視為特殊關(guān)系未對進(jìn)口貨物的成交價格產(chǎn)生影響的三種情形之一的，仍然將會被確認(rèn)申報價格是具有真實性與合法性的，海關(guān)會采用成交價格方法確定計稅價格。

四、思考之三：有特殊關(guān)系進(jìn)出口貨物情況下，企業(yè)應(yīng)當(dāng)做到合法合規(guī)向海關(guān)申報并確認(rèn)特殊關(guān)系

我國海關(guān)自2016年3月24日起開始要求企業(yè)對于進(jìn)出口報關(guān)單項下貨物的特殊關(guān)系進(jìn)行申報確認(rèn)。對此，海關(guān)總署公告2016年第20號增加了“特殊關(guān)系確認(rèn)”“價格影響確認(rèn)”“支付特許權(quán)使用費確認(rèn)”等項目的填制規(guī)范。關(guān)于特殊關(guān)系確認(rèn)，海關(guān)總署公告2016年第20號之附件《中華人民共和國海關(guān)進(jìn)出口貨物報關(guān)單填制規(guī)范》第四十三欄“特殊關(guān)系確認(rèn)”規(guī)定，根據(jù)《中華人民共和國海關(guān)審定進(jìn)出口貨物完稅價格辦法》（現(xiàn)已失效）第十六條，填報確認(rèn)進(jìn)出口行為中買賣雙方是否存在特殊關(guān)系，凡存在特殊關(guān)系的，在本欄目應(yīng)填報“是”，反之則填報“否”；上述《中華人民共和國海關(guān)進(jìn)出口貨物報關(guān)單填制規(guī)范》第四十四欄“價格影響確認(rèn)”還規(guī)定：本欄目根據(jù)《中華人民共和國海關(guān)審定進(jìn)出口貨物完稅價格辦法》（現(xiàn)已失效）第十七條，填報確認(rèn)進(jìn)出口行為中買賣雙方存在的特殊關(guān)系是否影響成交價格，納稅義務(wù)人如不能證明其成交價格與同時或者大約同時發(fā)生的下列任何一款價格相近的，應(yīng)當(dāng)視為特殊關(guān)系對進(jìn)出口貨物的成交價格產(chǎn)生影響，在本欄目應(yīng)填報“是”，反之則填報“否”：（一）向境內(nèi)無特殊關(guān)系的買方出售的相同或者類似進(jìn)出口貨物的成交價格；（二）按照《審價辦法》倒扣價格估價方法的規(guī)定所確定的相同或者類似進(jìn)出口貨物的完稅價格；（三）按照《審價辦法》計算價格估價方法的規(guī)定所確定的相同或者類似進(jìn)出口貨物的完稅價格。

據(jù)此，向海關(guān)申報“特殊關(guān)系確認(rèn)”“價格影響確認(rèn)”是企業(yè)的責(zé)任與義務(wù)。企業(yè)應(yīng)當(dāng)對于自身貿(mào)易關(guān)系進(jìn)行梳理，凡有《海關(guān)計稅價格辦法》第十六條所列情形之一的，按照此規(guī)定及相關(guān)要求辦理進(jìn)行申報、確認(rèn)，并積極應(yīng)對價格質(zhì)疑，參與價格磋商，充分運用《海關(guān)計稅價格辦法》第十七條、第十八條的規(guī)定，提交有利的材料。

A公司沒有按上述規(guī)定要求進(jìn)行“特殊關(guān)系確認(rèn)”“價格影響確認(rèn)”的申報，因而，有違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定之嫌疑。

五、思考之四：有特殊關(guān)系而不向海關(guān)申報，可能構(gòu)成違反海關(guān)監(jiān)管行為，并受到海關(guān)行政處罰，但這也引起爭議

在海關(guān)總署公布的涉及特殊關(guān)系的行政處罰案例中，就有進(jìn)出口企業(yè)因“特殊關(guān)系申報不實”“特殊關(guān)系確認(rèn)欄申報填報不實”“未如實申報特殊關(guān)系”等理由而受到海關(guān)行政處罰。海關(guān)的處罰依據(jù)是《海關(guān)行政處罰實施條例》第十五條第二項：“(二)影響海關(guān)監(jiān)管秩序的，予以警告或者處1000元以上3萬元以下罰款”。就是說對于特殊關(guān)系的不如實申報影響了海關(guān)監(jiān)管秩序。而對于報關(guān)企業(yè)來說，海關(guān)處罰依據(jù)是《海關(guān)行政處罰實施條例》第十七條：“報關(guān)企業(yè)、報關(guān)人員對委托人所提供情況的真實性未進(jìn)行合理審查，或者因工作疏忽致使發(fā)生本實施條例第十五條規(guī)定情形的，可以對報關(guān)企業(yè)處貨物價值10%以下罰款，暫停其6個月以內(nèi)從事報關(guān)活動；情節(jié)嚴(yán)重的，禁止其從事報關(guān)活動。”在對報關(guān)企業(yè)處罰時，因為“處貨物價值10%以下罰款”之處罰較重，一般會引用《中華人民共和國海關(guān)行政處罰裁量基準(zhǔn)（一）》第九條，適用當(dāng)事人有從輕情節(jié)予以從輕行政處罰之情形之一：“（二）配合海關(guān)查處違法行為，且認(rèn)錯認(rèn)罰的”。

即便有上述行政處罰，在實踐中也引起了爭議，即規(guī)范“特殊關(guān)系確認(rèn)”“價格影響確認(rèn)”的并非行政規(guī)章，只是規(guī)范性文件（海關(guān)總署公告），而規(guī)范性文件不是行政處罰之法律依據(jù)。根據(jù)《行政處罰法》第四條，公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的，依照本法由法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定，并由行政機(jī)關(guān)依照本法規(guī)定的程序?qū)嵤Ｍ瑫r根據(jù)《行政處罰法》第十三條，國務(wù)院部門規(guī)章可以在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定。尚未制定法律、行政法規(guī)的，國務(wù)院部門規(guī)章對違反行政管理秩序的行為，可以設(shè)定警告、通報批評或者一定數(shù)額罰款的行政處罰。罰款的限額由國務(wù)院規(guī)定。據(jù)此，海關(guān)總署公告2016年第20號及之后的修改更新的公告都只是規(guī)范性文件，本身不能設(shè)定行政處罰，海關(guān)也不應(yīng)該以這類公告為依據(jù)將企業(yè)認(rèn)定為違法并進(jìn)行處罰。

六、思考之五：緝私部門將連行政處罰都難以成立之未如實申報“特殊關(guān)系確認(rèn)”“價格影響確認(rèn)”之行為定性為走私，是對《海關(guān)法》的無知，是濫用權(quán)力的體現(xiàn)

根據(jù)《海關(guān)法》第四條，國家在海關(guān)總署設(shè)立專門偵查走私犯罪的公安機(jī)構(gòu)，配備專職緝私警察，負(fù)責(zé)對其管轄的走私犯罪案件的偵查、拘留、執(zhí)行逮捕、預(yù)審。海關(guān)偵查走私犯罪公安機(jī)構(gòu)履行偵查、拘留、執(zhí)行逮捕、預(yù)審職責(zé)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國刑事訴訟法》的規(guī)定辦理。緝私部門即海關(guān)偵查走私犯罪的公安機(jī)構(gòu)，其依法辦理海關(guān)領(lǐng)域刑事案件。由于職能上的調(diào)整與擴(kuò)大，其暫且具有辦理行政處罰方面的權(quán)力，但是這一權(quán)力仍然應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行，恪守法律規(guī)定，不能越界。

對《海關(guān)法》的無知是造成一旦違法即觸犯刑律之主要原因�！逗ｊP(guān)法》對于進(jìn)出境主體申報進(jìn)出境運輸工具、貨物、行李物品、郵遞物品和其他物品，及依法繳納關(guān)稅等都作出了明確的指引性、禁止性規(guī)范要求，對于其中違反《海關(guān)法》而構(gòu)成走私行為、違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定行為的條件也作了明確界定。嚴(yán)重違反《海關(guān)法》的行為（由《海關(guān)法》第八十二條規(guī)定）才構(gòu)成走私行為，除此以外，其他違反《海關(guān)法》的行為只能是違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定之行為（由《海關(guān)法》第八十五條至第八十九條規(guī)定）。構(gòu)成走私行為，“尚不構(gòu)成犯罪的，由海關(guān)沒收走私貨物、物品及違法所得，可以并處罰款”，“構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任”。構(gòu)成違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定行為，與走私行為分屬不同性質(zhì)的違法行為，只能由海關(guān)予以行政處罰，而不是越界予以刑事處罰。

濫用權(quán)力是造成將不違法上升到刑事案件之關(guān)鍵因素。海關(guān)行政機(jī)關(guān)對于進(jìn)出口領(lǐng)域社會秩序的規(guī)范，除了法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章外，大量地運用規(guī)范性文件來進(jìn)行管理，企業(yè)與個人稍有不慎而違反這些規(guī)范性文件，這本來極其正常，只需在規(guī)范性文件規(guī)定的范圍內(nèi)使用非行政處罰的管理措施予以處置即可達(dá)到目的，無需動用行政處罰的力量，更加不應(yīng)當(dāng)、不值得動用刑罰。刑罰永遠(yuǎn)都是針對具有嚴(yán)重社會危害性、觸犯刑律的行為。一般的行政違法行為，動用行政處罰即可達(dá)到目的，甚至運用非行政處罰方式也能達(dá)到目的，應(yīng)當(dāng)永遠(yuǎn)將此排除在刑事處罰之外。緝私部門將A公司進(jìn)行刑事立案，并追究其刑事責(zé)任，其維護(hù)的已非國家公共利益，而是對權(quán)力的濫用。

動輒動用刑罰是對國民自由的嚴(yán)重踐踏。走私犯罪是行政犯，就行政犯而言，對于國民行政違法行為之性質(zhì)必須進(jìn)行甄別，從中甄別出哪些違法是一般性違法，哪些是嚴(yán)重的行政違法，哪些是會觸犯刑律的刑事違法。一般性違法與刑事違法不搭邊，嚴(yán)重的行政違法如果能用行政處罰來規(guī)制也盡量用行政規(guī)制，只有那些嚴(yán)重違反行政法、值得動用刑罰的行為，才應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任。只有這樣，才能有效保障國民的行動自由，達(dá)到最大限度地保護(hù)國民、最有力地懲罰犯罪之目的。

回到A公司，本來就是一個海關(guān)估價事例，由海關(guān)按《海關(guān)計稅價格辦法》規(guī)定的程序來辦理即可，與走私行為無關(guān)，甚至與違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定也無關(guān)，進(jìn)行必要的行政規(guī)制即可。這樣的事例能演變到走私行為，甚至能直接上升到走私犯罪，是法治的悲哀。

七、思考之六：嚴(yán)重違反《海關(guān)法》及有關(guān)法律、行政法規(guī)值得動用刑罰的行為才應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任

在通關(guān)環(huán)節(jié)，行為人以藏匿、偽裝、瞞報、偽報或者其他方式逃避海關(guān)監(jiān)管，運輸、攜帶、郵寄國家依法應(yīng)當(dāng)繳納稅款的貨物、物品進(jìn)出境的，構(gòu)成走私行為，達(dá)到刑法規(guī)范所規(guī)定的責(zé)任起點的，將追究刑事責(zé)任。而偽報價格之走私行為，是指行為人在進(jìn)出口貨物、物品時，向海關(guān)申報進(jìn)口或者出口的貨物、物品的價格低于或者高于進(jìn)出口貨物的實際成交價格。

典型的偽報價格之走私行為是指利用真、偽兩套合同、發(fā)票等單證，在向海關(guān)申報時采取偽報、欺騙、隱瞞等手法，故意不如實申報真實成交價格，實施了低報或高報的行為，以達(dá)到偷逃應(yīng)繳稅款的目的。偽報、欺騙、隱瞞形式下的申報，也稱為價格瞞報、價格瞞騙，是國際貿(mào)易中比較典型而又傳統(tǒng)的走私方式，是各國海關(guān)執(zhí)法查緝的重點。通過證據(jù)收集、論證，真與偽的鑒別，確認(rèn)其偽報、隱瞞實際成交價格及欺騙海關(guān)之手法，進(jìn)而認(rèn)定其構(gòu)成走私行為。在有一定證據(jù)懷疑行為人有偽報、欺騙、隱瞞的跡象，但是又無法獲得、提取真、偽兩套合同、發(fā)票等單證的情況下，可以根據(jù)行為人的付匯渠道、資金流向、會計賬冊、境內(nèi)外收發(fā)貨人的真實交易方式，以及其他能夠證明進(jìn)出口貨物實際成交價格的證據(jù)材料綜合認(rèn)定。

回到涉案的A公司，A公司與B公司存在特殊關(guān)系，其申報成交價格有其不真實的表象，但是其申報成交價格只是在國內(nèi)銷售價格基礎(chǔ)上進(jìn)行折扣而形成的，符合正常的貿(mào)易邏輯、一般的商業(yè)習(xí)慣和會計準(zhǔn)則，如果海關(guān)認(rèn)為其特殊關(guān)系影響到成交價格的確定，則可以啟動價格質(zhì)疑、價格磋商，經(jīng)價格質(zhì)疑、價格磋商海關(guān)仍然不認(rèn)可的，還可以采用成交價格以外的方法來確定計稅價格。對此，A公司還有采取救濟(jì)的權(quán)利。A公司之行為，明顯與違法行為相距甚遠(yuǎn)，更何況走私犯罪。

八、結(jié)束語

《海關(guān)法》是進(jìn)出口企業(yè)遵照執(zhí)行的基本法，向海關(guān)如實申報、遞交單證資料、配合海關(guān)檢查查驗，是企業(yè)合規(guī)的必然要求。但同時，合規(guī)是一個硬幣的兩面：企業(yè)要合規(guī)，海關(guān)、司法機(jī)關(guān)也要合規(guī)。如果海關(guān)、司法機(jī)關(guān)自身不合規(guī)，那么問題嚴(yán)重了。對此，企業(yè)與國民要保持高度警覺，勇敢地拿起法律武器，維護(hù)自身合法權(quán)益。

本文作者：上海蘭迪（深圳）律師事務(wù)所主任 孫國東律師