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林衛(wèi)星|辯護要點提取的原則和方法:在大處看,從小切口辦

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辯護要點怎么提取和把握,是辯護的核心問題。我曾見過有律師辯護,不講要點,凡是公訴機關(guān)出示的證據(jù),全都找理由談無效。也曾見過更多的是,即便是法庭總結(jié)了爭點,在進行第二輪辯論的時候,律師連爭點提都不提,一個都不會回應(yīng),繼續(xù)念稿子。

要點是必須要有的,這就相當(dāng)于人的五官。你之所以成為你,而不是他,是因為從外表看,五官就不一樣。沒有要點的辯護,就像是沒有五官的人;人不再是人,辯護也不可能是有效辯護。

律師這活兒,多數(shù)工作集中在提取和把握辯護要點上。這事兒不難,一點兒難度都沒有。今天,我用極簡單的語言,講透提取和把握辯護要點的方式,力求“穩(wěn)準(zhǔn)狠”。

一、從大處看:把握案件的實質(zhì)

“看透”才能“辦好”。一個事情的是非是什么,一個案子的曲直在哪里,首先要看得透拎得清?!翱赐浮边@事兒,不是個專業(yè)問題,而是個常識問題。

我記得去年全國兩會上,有位代表是來自陜西的村支部書記。他接受采訪時,就曾談起過他調(diào)解民間糾紛的方式方法,“主要是讓村民覺得公道”。連事都看不清摸不準(zhǔn),怎么辦公道?反過來,如果看清摸準(zhǔn)了,不夾藏私心,又怎么可能辦不公道呢?

這是個小的例子,大的方面的例子,更是數(shù)不勝數(shù)。

第一個是:前些年,有研究推動取消政法工作委員會。理由大概是:司法是個專業(yè)性很強的工作,而且要堅持獨立和中立,所以不宜由誰來領(lǐng)導(dǎo)。這種聲音很大,浪費了不少核心期刊的版面,更白費了不少紙。現(xiàn)在想想都心疼。這些版面拿出來給在校學(xué)生發(fā)文章不香嘛?這些紙拿出來放村東頭擦屁股不好嘛?

實踐證明的情況與所謂的理論研究結(jié)果恰恰相反:凡是政法委關(guān)心關(guān)注的案子,一般都有這樣那樣問題。政法委督辦的案子,很多都演變成了政法委和具體辦案機關(guān)的“貓捉老鼠”的游戲。老鼠整天大喊專業(yè),貓一眼就識破案子的本質(zhì)和辦案中的問題。

第二個是:群眾的眼睛到底是不是雪亮的?老百姓看案件,就是根據(jù)常識。近些年糾正的錯案,都有輿論監(jiān)督方面的影響。辦案機關(guān)強調(diào)專業(yè)性,老百姓緊抓案件實質(zhì)。爭鋒下來發(fā)現(xiàn),專業(yè)性是個說謊和狡辯的偽裝,案件實質(zhì)就是老百姓說的那么回事。

所以,看透案件實質(zhì),要的不是專業(yè),而是常識。也正因為這點,我說對案件實質(zhì)的把握,要從大處看,從生活中看,根據(jù)常識看。

“什么是法益,什么是客體,什么是不當(dāng)?shù)美?,什么是無因管理,你不知道。干沒干,有沒有拿錢,你不知道嗎?”

二、在小處辦:明確法條要素

我們借鑒了很多理論,發(fā)明了不少名詞。最基礎(chǔ)的犯罪認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),也就是理論界說的犯罪論體系,就有四要件和三階層的區(qū)分和爭論。老一輩的多主張前蘇聯(lián)的四要件,新生代的多推崇德日的三階層。近些年還出現(xiàn)了“教義學(xué)”這種新的名詞和研究方法。

但犯罪的認(rèn)定需要四要件和三階層嗎?你們認(rèn)定是不是犯罪,法官判斷是不是構(gòu)成犯罪靠的是什么?“法條要素”。

法條已經(jīng)很明確寫了各個犯罪的構(gòu)成要素,滿足全部法條要素的,構(gòu)成犯罪;缺少法條要素的,不構(gòu)成犯罪。這是再簡單不過的道理,更是再簡單不過的工作。

四要件也好,三階層也罷,都是在法條基礎(chǔ)上,通過抽象,總結(jié)出來的一種思維方式。但只要經(jīng)過了抽象,就會偏離法條要素,就會偏離犯罪認(rèn)定的罪刑法定原則。同時,思維方式也根本不需要在法條之外進行總結(jié)。法條本身不是告訴你思維方式了嗎?就是逐個比對。

所以,犯罪認(rèn)定不要四要件,更不用什么三階層。費勁吧啦的,整的那么玄,對犯罪認(rèn)定沒有任何好處和價值。

但如果我說,我發(fā)明了一種新的學(xué)說,叫“法條要素說”。你們肯定又覺得這種“學(xué)說”不夠高深,以至于不該美其名曰為“學(xué)說”。

這種感覺很對,因為它還原了法學(xué)和法律的實質(zhì)。“它就是個老百姓的家長里短?!薄澳阏齑┲餮b打著領(lǐng)帶,還端著咖啡叼著雪茄的,裝什么高大上?”

三、在程序中活靈活現(xiàn):用好證明標(biāo)準(zhǔn)

前面講了從大處看,根據(jù)常識把握案件實質(zhì);在小處辦,根據(jù)法條明確犯罪構(gòu)成要素。這都是實體法層面的,還是“死的”和平面的。

對是否符合法條要素,有個證明過程和證明標(biāo)準(zhǔn)。這就涉及到程序法,涉及到讓司法過程變得鮮活和立體的問題了。

把握好案件實質(zhì),就明確了證明的大方向;明確了法條要素,就掌握了具體證據(jù)的運用目的。再配上刑訴法中規(guī)定的“確實、充分,排除合理懷疑”的證明標(biāo)準(zhǔn),就形成了完整的司法運行和辯護過程。

總而言之,辯護要點的提取和把握,一點兒都不難。但前提是:你得把法牢記在心間,把握好實體法的法條要素,又玩的轉(zhuǎn)刑訴法中的程序。

這篇題目是“辯護要點提取的原則和方法”,用的是“提取”的表述,而不是“提煉”。目的是闡明:辯護要點就放在那里,等著你來取,很簡單,別整那么復(fù)雜。

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