「問題的提出」

遇到公司以不符合錄用條件為由解除勞動(dòng)合同，如何應(yīng)對(duì)？

「法律解答」

用人單位以此為由解除勞動(dòng)合同，需要十步！少一步都危險(xiǎn)。

1）用人單位需要在勞動(dòng)者入職時(shí)約定具體的考核標(biāo)準(zhǔn)。2）用人單位要有證據(jù)證明勞動(dòng)者考核不達(dá)標(biāo)，不符合約定的錄用條件。3）用人單位解除勞動(dòng)合同必須在試用期內(nèi)提出。4）用人單位需要書面通知?jiǎng)趧?dòng)者。

上述一段話搜索引擎或deepseek能給出相同的結(jié)果。然而在實(shí)踐中僅靠這些顯然不夠。

其中，第一句話暗含了四層意思。

第一，雙方之間必須要有書面勞動(dòng)合同。第二，勞動(dòng)合同中有載明試用期。第三，載明的試用期合法有效。第四，告知?jiǎng)趧?dòng)者崗位職責(zé)以及考核標(biāo)準(zhǔn)。

實(shí)踐中，許多中小微企業(yè)直接倒在第一步上。書面勞動(dòng)合同都沒有，何談以試用期不符為由解除勞動(dòng)合同？倘若勞動(dòng)者提起仲裁，大多數(shù)案件在調(diào)解階段就可以結(jié)案，事實(shí)清楚爭(zhēng)議小，不如早點(diǎn)結(jié)束。

許多勞動(dòng)合同中有載明試用期，結(jié)果拿到手里一看：試用期勞動(dòng)合同。這又得直接涼透。根據(jù)法律規(guī)定，單獨(dú)約定試用期的，視為沒有試用期。既然沒有試用期，前提都不存在，自然不會(huì)支持解除理由。這就是試用期必須合法有效的原因。

崗位職責(zé)以及考核標(biāo)準(zhǔn)則需要根據(jù)個(gè)案予以分析和判斷，對(duì)于中小微企業(yè)而言裁審機(jī)構(gòu)在審查時(shí)會(huì)給予一定空間，裁判者一般會(huì)通過勞動(dòng)者崗位判斷一般所需要承擔(dān)的職業(yè)道德和操守以平衡雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，但并不意味著這些內(nèi)容無需舉證。

第二句話則暗含了兩層意思。

用人單位提供的證據(jù)客觀、合法且勞動(dòng)者認(rèn)可，能夠證明勞動(dòng)者的工作能力與用人單位設(shè)定的指標(biāo)有客觀上的差距。

其中的客觀就很致命。主管或老板的一句話占了考評(píng)的60%以上，這難言合理，裁判者通常不會(huì)采信。筆者在實(shí)踐中還見過一種很奇特的試用期考核指標(biāo)。企業(yè)讓同部門員工對(duì)新進(jìn)員工進(jìn)行點(diǎn)評(píng)作為團(tuán)隊(duì)融入指標(biāo)予以考核，考核占比為40%，而主管進(jìn)一步考核占比為25%。兩部分內(nèi)容又超過了50%以上……

網(wǎng)友納悶，部門同事相互考評(píng)還不夠客觀嗎？同事互評(píng)仍具有主觀性的特征，該特征雖然采納了多方人員的角度，但員工仍處于在職狀態(tài)，因此該證據(jù)實(shí)質(zhì)來源于企業(yè)。證據(jù)來源相同，通常會(huì)作為同一參考標(biāo)準(zhǔn)予以衡量。這些人員的考評(píng)具有一定參考性，但仍不足以動(dòng)搖裁判者的內(nèi)心確信。PUA了解一下。

第三句話暗含了兩層意思。

用人單位需要在有效的試用期內(nèi)對(duì)勞動(dòng)者予以考評(píng)，并且在試用期到期前向勞動(dòng)者提出。

有些中小微企業(yè)試圖合規(guī)，經(jīng)常在網(wǎng)上找勞動(dòng)合同模板下載予以使用，空白的部分以為可以隨意填寫，殊不知仍有嚴(yán)格的法律予以規(guī)范。如上所述，法律對(duì)試用期有著嚴(yán)格的限制，不允許用人單位超出約定試用期。雖然超出的部分無效，但用人單位倘若在未超出的期間提出解除，仍能視為合法。倘若超出試用期提出，那么用人單位則不能以試用期不符合錄用條件為由解除合同。

五、用人單位在試用期內(nèi)解除勞動(dòng)合同，是否應(yīng)在試用期結(jié)束前通知?jiǎng)趧?dòng)者？ 《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第三十九條規(guī)定，勞動(dòng)者在試用期間被證明不符合錄用條件的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。試用期制度有利于勞動(dòng)者與用人單位在磨合期作出更有利于雙方利益的用工選擇，故法律賦予雙方相對(duì)于正式勞動(dòng)合同期間更寬泛的解除權(quán)。用人單位欲解雇試用期不符合錄用條件的勞動(dòng)者，應(yīng)在試用期內(nèi)完成對(duì)勞動(dòng)者的考核，并在試用期滿前將解除勞動(dòng)合同的決定送達(dá)至勞動(dòng)者。試用期滿后，雙方將確立正式勞動(dòng)合同關(guān)系，用人單位喪失試用期解除權(quán)。

參考來源：勞動(dòng)爭(zhēng)議類該發(fā)案件裁判要點(diǎn)。

第四句話暗含了兩層意思。

用人單位需要有解除的通知，該通知送達(dá)了勞動(dòng)者。

用人單位對(duì)合法解除負(fù)有舉證責(zé)任。沒有書面或客觀的證據(jù)，在認(rèn)定事實(shí)上會(huì)有困難。倘若以口頭的方式提出，那么是否在試用期到期前提出就會(huì)受到挑戰(zhàn)。倘若沒有送達(dá)勞動(dòng)者，勞動(dòng)者事后發(fā)現(xiàn)用人單位已拒絕其到崗，那么更容易引起爭(zhēng)議最后導(dǎo)致企業(yè)有支付違法解除的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金風(fēng)險(xiǎn)。

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