刑事辯護有時候是讓人疲勞和焦慮的，但是，當收到一份有好結果的判決書時，連日來的疲勞和焦慮也就一掃而空。

近期，收到當事人李巖（化名）宣告緩刑的判決書，陽光正好，心情大好，當事人說回去后就結婚辦酒席。這一刻，不負所托，讓人感受到刑事辯護意義所在。

逮捕后爭取取保候審

李巖是個90后，在一家玩具廠上班。有一天，朋友魏某找到李巖，說帶你賺點外快，只要幫忙轉一下錢就好了。李巖打算和未婚妻張潔（化名）登記結婚辦酒席，正想著怎么多賺點錢，于是和魏某一拍即合。

魏某讓李巖辦了幾張銀行卡，到賓館后，魏某讓李巖先測卡，測過以后，魏某就把李巖的銀行卡發(fā)到微信群里，魏某的上家就安排打錢到李巖銀行卡。李巖收到錢以后，把錢提現(xiàn)到微信或支付寶里。隨后，魏某給李巖二維碼，李巖用微信或支付寶掃二維碼，再把錢轉出去。就這樣，李巖轉移了上百萬元。

李巖曾問過魏某，這是什么錢？

魏某說，這是賭博網(wǎng)站的錢，沒問題。

實際上，這是上游詐騙犯罪所得的錢。

李巖和魏某等十幾人被警方抓獲，涉嫌掩飾、隱瞞犯罪所得罪。

我會見過李巖后，向公安局遞交取保候審申請書。這家公安局在景區(qū)半山腰，林木茂盛，鳥語啾啾，不遠處有大片農(nóng)田，山頂有座寺廟。微風過處，心神曠達?？上r間趕，來不及細看。

這期間，李巖未婚妻和父母多次和我聯(lián)系，述說焦急的內(nèi)心，希望能夠取保候審、判緩刑，以便于早日回家結婚辦酒席。李巖在17歲的時候，和小伙伴玩耍時，和路人發(fā)生爭吵，氣急之下臨時起意搶劫了路人的手表和手機等物，被判刑兩年。這是本案的不利因素，這次取保候審、爭取緩刑的難度較大。不過，李巖畢竟是年輕人，雖然犯過錯，但不是大奸大惡之人，我心里也希望案件有個好結果。

公安機關沒有同意取保候審。隨后，李巖很快被檢察機關批準逮捕。我向檢察機關申請羈押必要性審查，認為在少捕、慎訴、慎押刑事司法政策大環(huán)境下，沒有羈押的必要。檢察機關最終建議公安機關變更強制措施。很快地，李巖被取保候審。

爭取犯罪金額大幅下降

在審查起訴階段，我和檢察官溝通，認為刑事案件還是要嚴把證據(jù)關口，雖然李巖銀行卡轉賬資金上百萬元，但從證據(jù)角度來看，只有三起是比較確實、充分的，金額為23萬余元。檢察官是個溫和的中年人，認真聽取后，采納了我的意見。

按照司法解釋規(guī)定，掩飾、隱瞞犯罪所得十萬元以上，起步就是三年以上。我要爭取認定為從犯，從而減輕處罰，爭取緩刑。

我提出，李巖在收款轉賬時都是聽從魏某的安排，不認識上家，不在上家的聊天群中，在共同犯罪中僅起到次要或輔助作用，系從犯，應當減輕處罰。結合李巖系坦白、違法所得較小，希望刑期為一年左右，并希望檢察官直接建議適用緩刑。

檢察官同意認定為從犯、坦白。關于刑期，檢察官打算建議一年六個月，經(jīng)過反復的量刑協(xié)商，變更為一年三個月。

我問能否直接建議適用緩刑。檢察官說不直接建議緩刑，但也不反對，由法院來決定是否緩刑。

一波三折的社區(qū)矯正調(diào)查

此后，我再進一步溝通，能否發(fā)一個社區(qū)矯正調(diào)查函，增加緩刑的可能性。檢察官同意了，說根據(jù)社區(qū)矯正調(diào)查函的情況再決定是否適用緩刑。

這是重大的一步。

不料，李巖老家所在的司法局不同意接收檢察院發(fā)的社區(qū)矯正調(diào)查函，不愿意調(diào)查評估。理由是，根據(jù)《社區(qū)矯正法》規(guī)定，社區(qū)矯正決定機關根據(jù)需要，可以委托社區(qū)矯正機構或者有關社會組織對被告人或者罪犯的社會危險性和對所居住社區(qū)的影響，進行調(diào)查評估，提出意見，供決定社區(qū)矯正時參考。居民委員會、村民委員會等組織應當提供必要的協(xié)助。當?shù)厮痉ň终J為，只有法院才能決定是否社區(qū)矯正，只有法院發(fā)社區(qū)矯正調(diào)查函后，司法局才調(diào)查評估。

我和檢察官討論怎么辦，檢察官也覺得無奈。檢察機關發(fā)的社區(qū)矯正調(diào)查函，有的地方愿意接收，有的地方不愿意接收，這主要是立法的問題，是對法律認識不同造成的問題，很難說誰對誰錯。

期間，李巖和家人緊張焦慮到極點，有的同案犯所在的司法局已經(jīng)回函，而李巖的停滯不前，李巖和家人一度認為緩刑無望。

案件移送法院后，我馬上和法官聯(lián)系，希望法院能發(fā)社區(qū)矯正調(diào)查函。經(jīng)過多次溝通，法官發(fā)社區(qū)矯正調(diào)查函給當?shù)厮痉ň?。司法局最終回函。

至此，勢態(tài)有所緩解，看見一絲曙光。

庭審后的不確定性

疫情原因，開庭姍姍來遲。

法庭上，我提出，李巖聽從魏某等人的安排，在共同犯罪中系從犯。李巖違法所得較少，系坦白，主觀惡性較小，愿意退出違法所得，愿意預繳罰金，沒有再犯罪的危險，宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。

我還提到，李巖的未婚妻張潔，案發(fā)后一直聯(lián)系辯護人，說等著判決后結婚、擺酒席。天下之情無窮，刑法所載有限。針對犯罪情節(jié)較輕、認罪悔罪態(tài)度好、沒有再犯罪危險的被告人，請法院盡量考慮適用緩刑。

公訴人提到李巖有過犯罪被判刑的經(jīng)歷。我馬上予以回應。根據(jù)《刑法》規(guī)定，對于累犯，不適用緩刑。李巖雖然有過犯罪被判刑的經(jīng)歷，但不滿十八周歲的人犯罪的，不屬于累犯，李巖首次犯罪是在17歲，因此李巖不屬于累犯。根據(jù)最高人民法院《關于常見犯罪的量刑指導意見》，對于累犯或有前科的，增加基準刑。但是，該條款排除了未成年人犯罪的情形。本案屬于不增加基準刑的情況。何況，李巖當年犯罪被判刑的情況特殊，李巖在17歲的時候，和朋友玩耍，因為和路人發(fā)生爭吵，李巖和朋友氣急之下臨時起意搶劫了路人的手表、手機等物，李巖被判刑兩年，同案犯也被判刑。不過，李巖并沒有分到贓款贓物，贓款贓物都被同案犯拿走了。此外，根據(jù)《刑事訴訟法》規(guī)定，犯罪的時候不滿十八周歲，被判處五年有期徒刑以下刑罰的，應當對相關犯罪記錄予以封存。因此，鑒于李巖首次犯罪是在17歲，情節(jié)較輕，這次犯罪的情節(jié)也較輕，李巖仍然符合適用緩刑的條件。

我講的這些，是《刑法》、《刑事訴訟法》等的明文規(guī)定，實際上檢察官、法官都知道。此時此刻，我不僅是講給檢察官、法官聽的，也是講給兩位陪審員聽的，把法律法規(guī)和案件特殊情況說清楚、講透徹，盡量避免因為李巖有過犯罪經(jīng)歷、讓陪審員產(chǎn)生不良印象，這樣有利于爭取緩刑。

在法庭上，我觀察到另外一個同案犯當庭供述反復多變，最后還是認罪認罰。辦案檢察官是個比較寬厚的人，仍然認定他構成自首和認罪認罰。換一個檢察官，或許結果就不一定了。我心里感慨，面對不是罪大惡極的被告人，多多考慮國法、天理、人情的統(tǒng)一，其實更是實質(zhì)上的公平正義。

開庭結束后，李巖給我發(fā)微信說，“藍律師，我先回家了。后續(xù)的事還得麻煩你。真的感謝，我今天也看到你的努力了。全部律師里邊，你說話和他們不一樣。真的感謝，后續(xù)還得麻煩你”。

等待判決的日子里，我繼續(xù)和法官溝通。法官的態(tài)度有些含糊，只是說合議庭要再討論。期間，公安機關曾通知李巖，做了核酸檢測后單獨來一趟。李巖擔心自己要被收押了，擔心要被判實刑了。李巖的未婚妻和父母又開始頻繁聯(lián)系我。刑事案件結果的不確定性，確實讓人焦慮。我打起十二分精神，繼續(xù)和法官溝通。不久，公安機關又通知李巖不用單獨來了。我心里暗暗松了口氣。

終于，判決來了，李巖犯掩飾、隱瞞犯罪所得罪，判處有期徒刑一年三個月，緩刑一年六個月。

我看到李巖緊張的表情一下子放松了。他說回去后就結婚、辦酒席。我發(fā)自內(nèi)心地為他感到高興。

回律所的路上，我收到李巖的微信：“感謝藍律師！千言萬語都難以表達我的激動與喜悅。之前，我都在煩躁、痛苦和焦慮的等待中。您就像救命稻草一樣，我把所有希望都寄托在您身上，您的精神壓力可想而知。真的太感謝您了！藍律師，您辛苦了！”

李巖的未婚妻張潔也發(fā)來微信：“太感謝藍律師了！我替我未婚夫以及全家人對你說聲，感謝您，辛苦了！”

回到律所后，我平復了一下高興和激動的心情，投入下一個案件的辯護。

2022-05-28

（補注：后來，過了一段時間，我看到李達無償獻血，主動做公益，這點讓我非常高興。挽救一個人，挽救一個家庭。這個人，這個家庭，會繼續(xù)做一些有意義的事情。這也是我們?yōu)樯妥杂赊q護的意義所在。）

藍天彬律師：

法德東恒律師事務所全國刑事專業(yè)委員會主任、高級合伙人，江蘇省人大常委會法工委規(guī)范性文件備案審查咨詢專家，江蘇省律師協(xié)會維護律師執(zhí)業(yè)權利工作委員會委員，南京市律師協(xié)會刑事訴訟法律專業(yè)委員會秘書長，前政法記者，畢業(yè)于廈門大學，專注于刑事辯護，多起案件獲得不起訴、撤銷案件、終止偵查、宣告緩刑或二審改判等結果，著有《正義不倒：刑辯律師辦案手記》。

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