隨著內(nèi)地與香港經(jīng)濟(jì)聯(lián)系的日益緊密，境內(nèi)公司向香港公司分配利潤（即支付股息或紅利）的需求不斷增加。根據(jù)中國法律及中港稅收協(xié)定的相關(guān)規(guī)定，香港公司在滿足特定條件下，可以享受股息預(yù)提所得稅率為5%的優(yōu)惠政策。本文將結(jié)合相關(guān)法律條文，分析香港公司取得境內(nèi)公司利潤股息的法律依據(jù)、處理?xiàng)l件及具體流程。

一、法律法規(guī)及協(xié)定依據(jù)

《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》（2018年12月29日起施行，2018年修正）

第三條第三款規(guī)定：“非居民企業(yè)在中國境內(nèi)未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所的，或者雖設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所但取得的所得與其所設(shè)機(jī)構(gòu)、場所沒有實(shí)際聯(lián)系的，應(yīng)當(dāng)就其來源于中國境內(nèi)的所得繳納企業(yè)所得稅。

第四條第二款規(guī)定：非居民企業(yè)取得本法第三條第三款規(guī)定的所得，適用稅率為20％。

第二十七條第五款規(guī)定：企業(yè)的下列所得，可以免征、減征企業(yè)所得稅：（五）本法第三條第三款規(guī)定的所得?！?/p>

《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》（2019年4月23日國務(wù)院令第714號）

第九十一條第一款規(guī)定：“非居民企業(yè)取得企業(yè)所得稅法第二十七條第（五）項(xiàng)規(guī)定的所得，減按10%的稅率征收企業(yè)所得稅?！?/p>

《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》（以下簡稱“《稅收協(xié)定》”）（2006年及其后修訂的議定書）

根據(jù)第十條規(guī)定，

(1) 股息的征稅權(quán)歸屬支付股息的公司所在國（即中國）；

(2) 若香港公司持有境內(nèi)公司至少25%的股份，股息稅率不超過5%；

(3) 對于其他情況，股息稅率不超過10%。

第四議定書第四條規(guī)定：“關(guān)于《安排》第十條、第十一條、第十二條和第十三條，如果涉及的所得權(quán)益的產(chǎn)生或配置，是由任何人以取得上述相關(guān)條款利益為主要目的而安排的，則相關(guān)條款規(guī)定不適用?！?/p>

《國家稅務(wù)總局關(guān)于實(shí)施協(xié)定股息條款中“受益所有人”相關(guān)問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2018年第9號）

《國家稅務(wù)總局關(guān)于執(zhí)行稅收協(xié)定股息條款有關(guān)問題的通知》（國稅函〔2009〕81號）

《國家稅務(wù)總局關(guān)于發(fā)布<非居民納稅人享受協(xié)定待遇管理辦法>的公告》（國家稅務(wù)總局公告2019年第35號）

二、享受5%優(yōu)惠稅率的條件

1．持股比例要求

根據(jù)《稅收協(xié)定》第十條，香港公司需直接持有境內(nèi)公司至少25%的股份。且根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于執(zhí)行稅收協(xié)定股息條款有關(guān)問題的通知》（國稅函〔2009〕81號）在取得股息前連續(xù)12個月以內(nèi)任何時候均符合該比例要求。

2．受益所有人判定

根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于實(shí)施協(xié)定股息條款中“受益所有人”相關(guān)問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2018年第9號）享受優(yōu)惠稅率需要滿足“受益所有人”判定。

(1) 不利判定因素：

申請人是否具備“受益所有人”身份，應(yīng)結(jié)合以下因素進(jìn)行綜合分析。如果申請人滿足下列任何不利因素之一，其被認(rèn)定為“受益所有人”的可能性將受到影響：

? 香港公司在收到股息后需在12個月內(nèi)將超過50%的所得支付給第三國（地區(qū)）居民；

? 如果香港公司僅為中間控股公司，而未在香港開展實(shí)質(zhì)性經(jīng)營活動，如沒有實(shí)質(zhì)性投資控股管理活動，或雖無實(shí)質(zhì)性管理從事其他經(jīng)營活動不夠顯著的。

(2) 間接判定情形

香港公司不符合“受益所有人”的條件，但持股100%股份的上層股東滿足以下任一條件，可以被認(rèn)定為“受益所有人”：

? 持股股東為申請人所屬居民國（地區(qū)）的居民；

? 持股股東雖非申請人所屬居民國（地區(qū)）的居民，但間接持有股份的中間層和最終持有人均符合相關(guān)條件

其中，要求在取得股息前連續(xù)12個月以內(nèi)任何時候均達(dá)到持股100%的比例。

(3) 例外情形下直接判定

下列特定類型的申請人無需綜合分析，即可直接被認(rèn)定為“受益所有人”：

①　締約對方政府；

②　締約對方居民且在締約對方上市的公司；

③　締約對方居民個人；

④　被符合上述第1至3項(xiàng)條件的主體直接或間接100%持股的，且間接持股情形下的中間層為中國居民或締約對方居民，并且在取得股息前連續(xù)12個月以內(nèi)任何時候均達(dá)到持股100%的比例。

三、稅收申報(bào)及備查資料

根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于發(fā)布<非居民納稅人享受協(xié)定待遇管理辦法>的公告》（國家稅務(wù)總局公告2019年第35號），非居民納稅人自行判斷符合享受協(xié)定待遇條件且需要享受協(xié)定待遇的，填寫《非居民納稅人享受協(xié)定待遇信息報(bào)告表》，報(bào)送給扣繳義務(wù)人進(jìn)行申報(bào)。

留存?zhèn)洳橘Y料包括：

（一）由協(xié)定締約對方稅務(wù)主管當(dāng)局開具的證明非居民納稅人取得所得的當(dāng)年度或上一年度稅收居民身份的稅收居民身份證明；

（二）與取得相關(guān)所得有關(guān)的合同、協(xié)議、董事會或股東會決議、支付憑證等權(quán)屬證明資料；

（三）享受股息、利息、特許權(quán)使用費(fèi)條款協(xié)定待遇的，應(yīng)留存證明“受益所有人”身份的相關(guān)資料；

（四）非居民納稅人認(rèn)為能夠證明其符合享受協(xié)定待遇條件的其他資料。

因此，香港公司在滿足持股比例要求、實(shí)際受益人條件以及提供稅收居民證明的情況下，可以依據(jù)稅收協(xié)定享受股息預(yù)提所得稅率5%的優(yōu)惠政策。