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色情直播犯罪(三)付費直播平臺涉黃如何從證據(jù)上爭取最輕的處罰

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付費直播平臺、一對一直播平臺收費陪聊本身并不違法, 但是,要防止以色情直播為賣點來吸引用戶充值和打賞。

很多付費直播平臺的經(jīng)營者一開始并不想涉黃和擦邊,但是在經(jīng)營過程中,因為急功近利,慢慢走偏了路子。

張洪強律師色情直播犯罪經(jīng)驗總結(jié)研究,禁止轉(zhuǎn)載復制。

此類案件,屬于新型網(wǎng)絡犯罪,與傳統(tǒng)犯罪不同,證據(jù)都存儲上網(wǎng)絡上,易滅失和篡改,存在取證難、定罪難的特點。

從平臺、家族長到主播很少使用真實身份,利用他人的身份證號以及相應的銀行卡賬號、電話號碼、微信、支付寶賬號進行聯(lián)系、分贓活動,這導致公安機關(guān)經(jīng)常難以確定犯罪。

我們律師要想處理好此類案件,必須了解這類案件的特點,掌握此類案件的專業(yè)的知識。

①服務器和運營團隊大部分在境外,很難查獲。

②核心人員身份多重偽裝溯源難。

③形成成熟的黑色產(chǎn)業(yè)鏈,多用境外聊天軟件聯(lián)系,追查難。

④涉黃網(wǎng)站、APP反復更換域名、換皮,取證難、并案難。

⑤直播人數(shù)、直播內(nèi)容、彈幕內(nèi)容、評論、禮物記錄難以取證查清。

⑥涉案金額難以確定,專業(yè)黑產(chǎn)支付團隊的操作使得此類案件金額難以查清,此外,充值、刷禮物、打賞、賣卡密、私下收取紅包、廣告費、會員費等各項收入,除了難以查清外,還無法區(qū)分色情收入和其他收入。

我去年處理的直播平臺案件中,有十幾個直播平臺,因為查不清犯罪事實,雖然嫌疑人自己承認這幾個平臺存在淫穢直播色情犯罪行為,但司法機關(guān)最終沒有認定這幾個平臺的犯罪事實。

1、能否證明嫌疑人是直播平臺的搭建者、經(jīng)營者。

切斷直播app與犯罪嫌疑人的關(guān)聯(lián)性證據(jù)。

例如,王某涉嫌色情直播平臺案件,因證據(jù)無法證實王某系涉案直播平臺股東或者其參與平臺經(jīng)營管理、分紅,檢察院不起訴撤銷案件。

大部分色情直播平臺在境外服務商租用服務器、域名,且經(jīng)常換皮換名,核心人員身份多重偽裝溯源難,使用第四方支付平臺或黑戶進行資金交易,使得難以形成指控犯罪的證據(jù)鏈。

我們律師在辦理此類案件時,要掌握app網(wǎng)站的追蹤溯源的常見方法以及證據(jù)問題。

①審查電子證據(jù):

A、網(wǎng)絡痕跡、服務器、域名、ip地址等的關(guān)聯(lián)性。

B、審查嫌疑人電腦中是否提取到與色情直播網(wǎng)站有關(guān)的信息。

例如,所用電腦的上網(wǎng)記錄、否有連接到涉案直播平臺主機的記錄;涉案直播平臺服務器登錄身份名在嫌疑人電腦中是否能檢索到相關(guān)信息。

②審查資金鏈證據(jù):

A、是否有支付涉案直播平臺的服務器費、域名費用、推廣費用等證據(jù)。

B、相關(guān)充值記錄、提現(xiàn)記錄、涉黃資金、虛擬幣流轉(zhuǎn)記錄是否指向嫌疑人。

③人員鏈證據(jù):

A、是否有同案犯指認或舉報。

B、是否提取到嫌疑人與相關(guān)涉案人員的通話記錄、聊天記錄等,常見的有telegrame等境外聊天軟件的記錄。

C、是否有和上下游人員的相關(guān)資金流轉(zhuǎn)記錄。

2、審查能否查清:直播平臺的注冊主播、注冊用戶、在線觀看人數(shù)、觀看時長、充值金額、打賞金額、提現(xiàn)金額等定罪的關(guān)鍵事實,這些數(shù)據(jù)都存在直播平臺的服務器中。

很多案件,警方取不到服務器數(shù)據(jù),就通過直播平臺管理后臺的頁面進行截圖,來證明這些數(shù)據(jù)和事實,可以說,直播平臺涉黃案件兩項最重要的定罪證據(jù)就是:①服務器數(shù)據(jù)②管理后臺的頁面截圖。

首先,從服務器數(shù)據(jù)入手,爭取達不到定罪條件。

第一種情況:沒有拿到服務器數(shù)據(jù)的。

很多平臺的服務器都在境外,偵查機關(guān)難以發(fā)現(xiàn)和提取,服務器里面的詳細數(shù)據(jù),包括注冊用戶數(shù)、主播信息、參與人數(shù)、打賞金額等,如果拿不到服務器數(shù)據(jù),就有可能導致案件事實難以查清。

第二種情況:拿到服務器數(shù)據(jù)的,要審查取得程序是否合法。

如果獲取服務器數(shù)據(jù)的程序不合法的,則不能作為證據(jù)使用,我們要熟練掌握網(wǎng)絡犯罪中電子數(shù)據(jù)的提取方式和規(guī)則要求,尤其是遠程勘驗的相關(guān)技術(shù)要求。

黎某等人網(wǎng)絡色情犯罪案件,某縣公安機關(guān)通過遠程勘驗遠程抓取境外網(wǎng)站的服務器數(shù)據(jù)和500多部淫穢視頻,制作006號遠程勘驗記錄,只有勘驗人簽字,沒有見證人簽字,程序違法,最終該遠程勘驗筆錄證據(jù)被推翻。

其次,管理后臺的登錄賬戶和密碼沒有拿到或者程序不合法。

直播平臺的管理后臺中,有詳細的女主播注冊信息、男用戶注冊信息、充值金額情況、提現(xiàn)金額情況等,都是查清案件事實必須要查清的事實。

在很多案件中,公安機關(guān)會讓嫌疑人自己提供直播平臺的后臺管理賬號和密碼,然后登錄管理后臺,對管理后臺的數(shù)據(jù)進行截屏或錄像。我處理的案件中,有萌某、夢某等6個平臺就是按照后臺數(shù)據(jù)的截圖來認定的注冊人數(shù)和打賞充值金額。

如果沒有管理后臺的數(shù)據(jù),很多案件可能就查不清事實,無法定罪。例如,我去年遇到很多平臺就是因為無法登陸后臺管理賬號,導致警方查不清事實,最終不了了之。

重點說一下:后臺管理頁面截圖的取證程序不合法的問題。

后臺管理頁面截圖,屬于對電子證據(jù)的檢查,需要制作筆錄,并有嚴格的取證程序要求。關(guān)于這方面的法律規(guī)定,我說過多次,這里就不在重復,只是舉兩個案例。

案例一:我去年處理的文某網(wǎng)絡犯罪案件,公安機關(guān)對管理后臺頁面進行截圖,證明文某從網(wǎng)絡平臺上提現(xiàn)180余萬,但因為電子證據(jù)檢查程序違法,指控不成立,法院沒有認定該180余萬為違法所得,沒有認定該平臺的犯罪事實。

案例二、徐某等人網(wǎng)絡色情犯罪案件,公安機關(guān)通過對網(wǎng)頁的截圖來證明涉案四個網(wǎng)站網(wǎng)站的會員數(shù)、會員充值金額及各被告人的提現(xiàn)金額,因程序違法,最終法院沒有采納。

3、能否證明色情直播行為具有普遍性。

直播平臺的直播活動是即時性的,直播完后就無法取證,并且一般的直播活動都是一對一的私密直播,比較隱蔽,要想證明直播平臺存在色情直播行為比較難。

總結(jié)我遇到的色情直播案件,證明直播平臺色情直播的證據(jù)一般有以下四種。

①直播平臺服務器中涉黃直播的的視頻。有一些直播平臺會將主播直播的視頻存儲在服務器中,尤其是一些可以回放的直播平臺。

②舉報者對某一個主播色情直播的錄像。

③警方對色情直播活動的錄像。

④警方對直播活動進行遠程勘驗,通過巡視的方式對色情直播房間進行遠程取證。

律師在辦理案件時,要重點注意:

第一點:這四項證據(jù)的取證程序是否合法的問題。例如上面說過,因服務器數(shù)據(jù)取證程序不合法,某案件遠程勘驗獲取的500余部淫穢視頻的證據(jù)沒有被采納。

第二點:這四項證據(jù)的關(guān)聯(lián)性。尤其是舉報者私下錄像的一些色情直播畫面,有時不一定能證明關(guān)聯(lián)性。例如,一個舉報者拿著手機中錄像的視頻去報警,但是因直播畫面上沒有直播平臺的明顯的標志,又不能查清該女主播在直播平臺的ID號、昵稱的注冊信息的,無法證明涉黃直播的關(guān)聯(lián)性。

第三點:不能證明涉黃直播具有普遍性,不能證明色情直播是主播個人的行為還是平臺普遍的要求。

即使有部分錄像證明有某幾位主播存在色情直播行為,也不能據(jù)此推定直播平臺的其他人也具有色情直播行為,不能證明該女主播的所有直播場次全部都是色情直播。對某一個主播的某幾次涉黃淫穢表演的錄屏,無法證明全部都涉黃。

例如,我去年處理的一起色情直播案件中,警方對這直播平臺進行遠程巡視,制作遠程勘驗筆錄,當時警方巡視了三個房間,只有一個房間的直播有色情直播行為,其他兩個房間都是正常的直播。顯然不能證明直播平臺色情表演的普遍性。

掌握電子證據(jù)的質(zhì)證技巧。

色情直播案件,涉及大量電子證據(jù),注冊人員、傳播數(shù)量、實際被點擊數(shù)、獲利數(shù)額均儲存在網(wǎng)絡中,上述事實如需調(diào)查清楚便離不開電子數(shù)據(jù)的提取、收集、提取網(wǎng)站后臺各類電子數(shù)據(jù),而電子證據(jù)易于被篡改、加密、毀滅。

常見的電子證據(jù)方面的證據(jù)有:

①對各被告人的手機及電腦進行數(shù)據(jù)勘查與提取,手機中的Telegram軟件聊天記錄進行提取。

②對相關(guān)電腦及網(wǎng)盤內(nèi)的內(nèi)容進行提取的網(wǎng)絡在線提取筆錄。

③對直播平臺的app頁面以及內(nèi)容的網(wǎng)絡在線提取筆錄及照片。

④對直播app和服務器內(nèi)容實施遠程勘驗,提取、固定涉案電子數(shù)據(jù)。

我們律師在辦理案件中,要審查公安機關(guān)是否嚴格按照法定程序?qū)﹄娮訑?shù)據(jù)進行提取,可以圍繞電子數(shù)據(jù)的完整性、真實性、取證合法性等角度進行質(zhì)證,通過排除非法電子數(shù)據(jù),使得在案證據(jù)不能夠形成完整的證據(jù)鏈條,不足以證明犯罪事實,從而爭取到好的處理結(jié)果。很多案件爭取到無罪或罪輕的處理結(jié)果,就是因為推翻了電子證據(jù)。

我們律師需要掌握常見電子證據(jù)的扣押取證規(guī)則以及程序要求,關(guān)于如何突破電子證據(jù)我已經(jīng)講過多次,這里就不在重復。

作者:張洪強律師,禁止轉(zhuǎn)載復制,張洪強律師專注于網(wǎng)絡色情犯罪研究,有需要交流的可以百度搜索張洪強律師電話、網(wǎng)站。

張洪強律師色情直播犯罪專題內(nèi)容包括:

色情直播犯罪(一):直播平臺涉黃的定罪量刑標準。

色情直播犯罪(二)直播平臺如何從定性化解涉黃犯罪風險。

色情直播犯罪(三)付費直播平臺從證據(jù)上爭取最輕的處罰

色情直播犯罪(四)直播平臺收費陪聊涉黃如何降低刑期。

色情直播犯罪(五)主播涉黃淫穢直播怎么判刑,如何爭取最輕處罰。

色情直播犯罪(六)直播平臺家族長涉黃怎么判刑?如何爭取無罪。

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