作者：何國銘律師（專注于商標犯罪與商業(yè)秘密犯罪案件控告及辯護）

在商標案件，尤其是在這種共同犯罪案件中，有這樣的一種情形，一些加工廠的老板是受上家所委托，去加工冒牌的商品，那么對于這些受托加工的老板，是應當認定為主犯，還是從犯呢？當然，我今天所講的受托加工的老板，指的是在共同犯罪當中扮演的是接受委托，來料加工，收取加工費這類角色的人員。

我先講觀點，我認為應當要把受托加工方認定為從犯。首先，這類案件的組織模式，或者說這類案件的犯罪鏈條是：第一步，加工廠老板與上線（就是委托方）協(xié)商，約定好加工費用等問題；第二步，上線把原料、包裝、商標標識等物資送到加工場所；第三步，加工廠老板雇傭員工，對這些物資進行加工，形成完整的假冒產(chǎn)品；第四步，委托方把假冒產(chǎn)品運走，或者是加工廠的老板根據(jù)委托方的要求，把假冒產(chǎn)品寄給他。

可以看到，在這類案件中，加工行為雖然是實行行為，但是加工在整個制造假冒商品鏈條中，并不是主要環(huán)節(jié)，比如原料、商標標識、包裝并不是受托加工人制造、提供的，他只是根據(jù)委托人提供的這些物品，把標識貼到產(chǎn)品上，或者是包裝上。銷售行為也不是加工者所負責的，在這類案件中，假冒產(chǎn)品的所有權人并不是受托加工的老板，而是委托加工的上線，這也就是為什么加工者是一個老板角色，卻只能從中收取少許的加工費。

在這類案件中，我認為上線委托方應當是認定為主犯，而受托加工方應當認定為從犯。三點理由：第一，加工廠的老板沒有與上線密謀，而是上線產(chǎn)生犯意之后，確定好犯罪方案后，找來加工廠老板負責其中的一個環(huán)節(jié)而已。第二，在這類案件中，加工者在一定程度上是受到上線的指揮，這種關系有點類似于雇主與雇員。第三，在這類案件中，加工者與上線一起互相配合，各自負責，作為一個整體，上線支是配了犯罪進程，而不是加工者一起來支配整個犯罪進程，上線在共同犯罪中起到的作用遠大于加工者。

所以，就這種委托加工的商標共同犯罪來說，我認為還是可以替加工廠老板爭取為從犯，從而獲得從輕處罰。