問:用贓款在直播平臺(tái)打賞的，能否予以追繳？

答：1、直播平臺(tái)上，觀眾打賞與否并不影響其觀看直播的內(nèi)容，作為接受方的直播平臺(tái)并未對(duì)此提供合理的對(duì)價(jià)，觀眾的打賞行為應(yīng)認(rèn)定為無(wú)償贈(zèng)與行為。

2、涉案贓款用于直播平臺(tái)打賞能否追繳發(fā)還。不同于普通的民事贈(zèng)與行為，用涉案贓款贈(zèng)與并非自有合法財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以追繳，維護(hù)被害單位的合法權(quán)益。

相關(guān)法條：

《最高人民法院關(guān)于刑事裁判涉財(cái)產(chǎn)部分執(zhí)行的若干規(guī)定》

第十一條 被執(zhí)行人將刑事裁判認(rèn)定為贓款贓物的涉案財(cái)物用于清償債務(wù)、轉(zhuǎn)讓或者設(shè)置其他權(quán)利負(fù)擔(dān)，具有下列情形之一的，人民法院應(yīng)予追繳：

（一）第三人明知是涉案財(cái)物而接受的；

（二）第三人無(wú)償或者以明顯低于市場(chǎng)的價(jià)格取得涉案財(cái)物的；

（三）第三人通過非法債務(wù)清償或者違法犯罪活動(dòng)取得涉案財(cái)物的；

（四）第三人通過其他惡意方式取得涉案財(cái)物的。

第三人善意取得涉案財(cái)物的，執(zhí)行程序中不予追繳。作為原所有人的被害人對(duì)該涉案財(cái)物主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其通過訴訟程序處理。

入庫(kù)案例：

武某職務(wù)侵占案——涉案贓款用于直播平臺(tái)打賞行為的認(rèn)定及處置【入庫(kù)編號(hào):2023-05-1-226-005】

基本案情

2015年5月至2019年9月，被告人武某在擔(dān)任泰山某某集團(tuán)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱泰山某某集團(tuán)）財(cái)務(wù)部銀行出納期間，在不具備償還能力的情況下，利用負(fù)責(zé)公司銀行賬戶資金支付的職務(wù)便利，使用所持有的公司賬戶轉(zhuǎn)款、復(fù)核的U盾和密碼，268次將公司資金共計(jì)1.1857億元轉(zhuǎn)入其個(gè)人賬戶并支配使用。轉(zhuǎn)出資金主要用于網(wǎng)絡(luò)賭博充值和在某某、Y某直播平臺(tái)大肆打賞，少量用于個(gè)人及家庭購(gòu)買房產(chǎn)、車輛、人身保險(xiǎn)等日常支出。其間，武某23次通過向公司銀行賬戶轉(zhuǎn)回資金1 387萬(wàn)元應(yīng)付開支、編制虛假銀行余額調(diào)節(jié)表等方式應(yīng)付對(duì)賬、掩蓋事實(shí)。截至案發(fā)，尚有1.047億元未歸還泰山某某集團(tuán)。

山東省泰安市泰山區(qū)人民法院于2023年5月8日作出（2021）魯0902刑初431號(hào)刑事判決：一、被告人武某犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑十四年，并處沒收財(cái)產(chǎn)80萬(wàn)元；二、責(zé)令被告人武某退賠被害單位泰山某某集團(tuán)股份有限公司1.047億元。宣判后，被告人武某未提出上訴，公訴機(jī)關(guān)未抗訴。判決已發(fā)生法律效力。

裁判理由

法院生效裁判認(rèn)為，被告人武某作為公司的工作人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成職務(wù)侵占罪。

被告人武某職務(wù)侵占且尚未歸還1.047億元贓款應(yīng)當(dāng)予以追繳，發(fā)還被害單位泰山某某集團(tuán)。其中，被告人武某向某某直播平臺(tái)充值的打賞款175.59萬(wàn)元及向Y某直播平臺(tái)充值的打賞款1 732.64萬(wàn)元的行為，經(jīng)查，被告人打賞與否并不影響其觀看直播的內(nèi)容，作為接受方的直播平臺(tái)并未對(duì)此提供合理的對(duì)價(jià)，被告人的打賞行為應(yīng)認(rèn)定為無(wú)償贈(zèng)與行為，該打賞款系直播平臺(tái)無(wú)償獲得的涉案贓款。最高人民法院《關(guān)于刑事裁判涉財(cái)產(chǎn)部分執(zhí)行的若干規(guī)定》第十一條第一款第二項(xiàng)規(guī)定，“被執(zhí)行人將刑事裁判認(rèn)定為贓款贓物的涉案財(cái)物用于清償債務(wù)、轉(zhuǎn)讓或者設(shè)置其他權(quán)利負(fù)擔(dān)，具有下列情形之一的，人民法院應(yīng)予追繳：……（二）第三人無(wú)償或者明顯低于市場(chǎng)的價(jià)格取得涉案財(cái)物的”。依照上述法律規(guī)定，被告人武某向直播平臺(tái)充值的打賞款應(yīng)當(dāng)依法追繳并發(fā)還被害單位。